Gyugy

El derecho como sistema de garantías.
Crisis del derecho y crisis de la razón jurídica.
El modelo garantista.
Asistimos a una profunda crisis del derecho, incluso en los países de democracia más avanzada. Esta crisis tiene tres aspectos.
A. Crisis de legalidad. Del valor vinculante que otorgan los titulares de los poderes públicos a las reglas. Esto se aprecia en la ausencia o ineficacia delos controles, en la denominada ilegalidad del poder que envuelve en un sistema de corrupción a la política, a la administración pública, las finanzas y a la economía; generando así una especie de estado paralelo. Esto conlleva a la progresiva degradación del valor de las reglas del juego institucional y del conjunto de límites y vínculos que imponen al ejercicio de los poderes públicos.
B. Crisisdel Estado Social. Se refiere a la inadecuación estructural de las formas del estado de derecho a las funciones del estado de bienestar, agravado por el carácter selectivo y desigual que deriva de la crisis del estado social.
Se responsabiliza de ello a la contradicción entre el paradigma clásico de estado que consiste en un conjunto de límites y prohibiciones impuestos a los poderes públicospara la tutela de los derechos de libertad de los ciudadanos y el estado social que demanda a los propios poderes la satisfacción de derechos sociales mediante prestaciones positivas.
La falta de elaboración de un sistema de garantías de los derechos sociales equiparable, en capacidad de regulación y control, al sistema de las garantías tradicionalmente predispuestas para la propiedad y lalibertad , representan un factor de ineficacia de los derechos y un terreno para la corrupción y el arbitrio.
C. Crisis del estado nacional. Se manifiesta en el cambio de los lugares de la soberanía, en la alteración del sistema de fuentes y por lo tanto, en el debilitamiento del constitucionalismo.
El proceso de integración mundial desplazo a los estados de los centros de decisión tradicionalmentereservados a su soberanía, en materia militar, económica, monetaria, etc.
Esta triple crisis del derecho puede traducirse en una crisis de la democracia, dado que equivale a una crisis en el principio de legalidad, es decir, de la sujeción de los poderes públicos a la ley, en la que se fundan tanto la soberanía popular como el paradigma del estado de derecho. Y se resuelve en la reproducción deformas neoabsolutistas del poder público, carentes de límites y controles, gobernadas por intereses ocultos.
La multiplicidad de funciones exigidas al estado social, la inflación legislativa, la pluralidad de fuentes normativas, la subordinación económica, y la falta de control en el poder público se traduce en una creciente incoherencia, falta de plenitud, imposibilidad de conocimiento eineficacia del sistema jurídico. De aquí seguiría un debilitamiento de la misma función normativa del derecho y en la quiebra de sus funciones de limite y vinculo para la política y el mercado, y por tanto, de garantía de los derechos fundamentales, tanto de libertad como sociales.
Esta crisis del derecho además se debe a una crisis de la razón jurídica, en la pérdida de confianza en la razón artificialque erigió al estado de derecho.
Respecto de la tradición iuspositivista clásica, la razón jurídica actual tiene la ventaja derivada de los progresos del constitucionalismo del siglo pasado, que permite construir al derecho como un sistema artificial de garantías constitucionalmente preordenando a la tutela de los derechos fundamentales.
Esta función de garantía del derecho resulta posible por lacomplejidad de su estructura formal, que en los ordenamientos de constitución rígida se caracteriza por una doble artificialidad: por el carácter positivo de las normas producidas (positivismo jurídico) sino también por su sujeción al derecho (rasgo del estado constitucional de derecho).
Se suma al “ser” del derecho positivo, el “deber ser” para configurar el estado constitucional de derecho,...