introduccion al drecho

PERIPECIAS DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO
Trabajo especialmente preparado para su publicación en el Nro.39 de la Nueva Serie de la revista “Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales”

Por: Carlos Enrique Pettoruti


“Es necesaria una cierta lógica de la expresión y de la argumentación. Cuando las personas no saben explicitar sus demandas, terminan por tener que elegir entre lasumisión del esclavo o la rebelión brutal que lo destruye todo”
Fernando Savater

1.- Novedades cercanas de orígenes lejanos.

Cierto es que en la actualidad, la llamada “teoría de la argumentación jurídica” ha producido un importante cambio de perspectiva dentro del ámbito de la Ciencia del Derecho.
Si durante el siglo XIX y hasta la primera mitad del siglo XX las corrientes iusfilosóficasdedicaron la mayor parte de sus esfuerzos a establecer la esencia ontológica del Derecho, el renacimiento de la retórica y la teoría de la argumentación proponen apartarnos por un instante del carácter empírico, racional o metafísico del fenómeno jurídico para pasar a enfocarlo desde una perspectiva “dialógica”, es decir ubicarlo en el marco de una lógica controversial, argumentativa, cuyoprincipal objetivo no es cuestionar la naturaleza de una norma sino determinar su pertinencia para fundar y justificar una decisión.
Claro es que este pensar acerca de las características de la estructura del razonamiento apropiado para el Derecho no es novedoso. Casi podríamos decir que en cada una de las etapas de la historia de la humanidad ha existido una particular visión de cómo pensar el Derecho ycómo razonar jurídicamente.
Tanto el Derecho como la Filosofía integran la esencia misma del Hombre: el primero como producto de la interacción social, y la segunda, como característica autorreflexiva del individuo. Pero no fueron precisamente las primitivas culturas de Oriente, de gran raigambre teocrática y que por ende entendieron al Derecho como un exclusivo mandato divino, las que hicieronel primer aporte para sentar las bases de lo que llamamos “razonamiento jurídico”.
El verdadero punto de partida es la cultura de la Antigua Grecia: allí la vida social era “vida social discutida”, y la reflexión filosófica se hallaba instrumentada por la razón. Razón y discusión constituyen dos elementos fundamentales para que podamos comenzar a estructurar una teoría del razonamiento jurídico.La estructura social griega giraba entorno a la “Polis”. La ciudad era donde los hombres desarrollaban sus vidas y el espacio en el cual trataban y solucionaban ellos mismos sus problemas. Las cuestiones divinas no se mezclaban con las cuestiones humanas: en el ágora discutían y en la acrópolis se comunicaban con sus dioses.
Los griegos no concebían la organización social sin debate. No escasual que en el ámbito de su organización surgiera el concepto de “democracia” y floreciera la “retórica”. Suele decirse que sus orígenes se recuerdan cuando los ciudadanos de la colonia griega de Siracusa se sublevaron democráticamente contra los tiranos y ante la necesidad de argumentar adecuadamente ante los jueces para defender sus derechos.
A partir de allí, retórica y Derecho comenzaron uncamino inseparable, aunque a veces olvidado.
Los “rétores” eran verdaderos “pescadores de perlas” en la antigua Grecia, no porque lo hicieran explícitamente, sino porque si metafóricamente podemos considerar al “pescar” como alcanzar algo con la inteligencia, ellos se zambullían virtualmente en los mares del lenguaje, pero no para tomar cualquier palabra, sino precisamente las “perlas”, aquellas quepor su género o paradigma encajan en el sintagma: los rétores se dedicaban al buen pensar y decir de las palabras a través de la elocuencia del discurso.
Si bien fueron varios los cultores de la retórica, podemos referirnos a Isócrates (436-338 a.C.) y a Gorgias (485-380 a.C.) como los impulsores de un escepticismo que sólo hallaba fundamento en el valor de la persuasión.
Con la sofística, la...