Introduccion Al Problema

Significado, trancendencia y problemática de la aplicación al derecho

La concepción del derecho como un instrumento humano creado por virtud de las exigencias de la convivencia social, cuando este entra en contacto con la realidad, a cuya regulación se halla destinado, ese derecho esta siendo aplicado.
El derecho adquiere pleno sentido cuando es objeto de aplicación cuando sirve a suobjetivo, cuando cumple con la razón de su existencia. En tal virtud, puede afirmarse que aplicar el derecho es emplearlo, echar mano de los principios y las normas que le son propios, para conseguir un fin.
La aplicación del derecho implica la realización de su función original, esto es, la de ser un instrumento de regulación especial de ciertos ámbitos de la conducta social, a efecto de facilitar laconvivencia social. El derecho hace uso de normas obligatorias que cuentan con una garantía, la coaccion, misma que puede hacerse efectiva, en caso de incumplimiento, por via del poder institucionalizaco con que cuenta una autoridad soberana.
La aplicación misma del derecho a problemas concretos que al juzgador corresponde, depende de un proceso intelectual que conlleva la evaluación de unarealidad, que se presenta rodeada de multiples e imprevisibles circunstancias como son, entre otras, las opiniones y valoraciones opuestas de las partes en un juicio.
Durante parte del siglo xx t de este prevalecio la idea de que la tarea del juez se concretaba a una labor de lógica formal con base en un silogismo. Un silogismo se refiere o es un argumento o razonamiento que consta de tres preopsiciones* Premisa mayor: se constituye con la norma o normas jurídicas que prevean los supuestos aplicables
* Premisa menor: se compondrá por el hecho que se adecue al supuesto genérico establecido a nivel de hipótesis de la norma
* Conclucion: se deducirá de ambas premisas. Asi en términos de Derecho positivo mexicano
La escuela de la exegesis, que nace en torno a la creación del Codigo deNapoleon, pensó que todo el derecho estaba codificado; por tanto, los jueces debían limitarse a aplicarco circunsibiendose a la letra de la ley.
La interpretación judicial obiamente también se restringia a desentrañar el sentido de esta.
Carlos Santiago niño ha escrito que: en verdad no hay nada malo en considerar el razonamiento judicial como un silogismo. Lo incorresco es pensar que lapremisas de razonamiento judicial- las normas jurídicas relevantes y la descripción de los hechos decisivos- se obrengan por procedimiento mecanico.
Recasens siches opina que: se ha escrito mucho en los últimos ochenta años para mostrar que el funcionamiento del derecho no consiste en una operación lógica deductiva, o por lo menos no consiste solamente en eso
Ihering, pensaba que si la aplicación delderecho se ceñia mas da su valor lógico que a su utilidad productiva, no debía resultar extraño que aquel pudiera cumplir cabalmente con su función practica es decir, satisfacer las necesidades que la vida social le impone. El derecho no se guía por un criterio relativo de finalidad; para el cumplir con este el desenvolvimiento lógico de muchas máximas jurídicas tiene que ser contrariado osuspendido para satisfacer las necesidades que la vida social plantea
Francois Gény elaboro la tesis de la libre investigación científica, pensando que la aplicación judicial del derecho era una labor creativa dirigida a desentrañar la voluntad del legislador, dado que la ley antes que expresión de un principio lógico es la manifestación de esta voluntad. Gény aceptaba que la ley no podía contemplartodos los hechos posibles de regulación que la realidad presenta, por tanto, ante sus insuficiencias, estaba justificado acudir a fuentes supletorias de la ley.
Realismo jurídico es un movimiento que contribuyo a profundizar en la reflexión, sobre la realidad que rodea a la aplicación del derecho, uno de sus representantes, el juez norteamericano Oliver Wendell Holmes, sostenía que la vida real...