La Ciencia Juridica

LA CIENCIA JURÍDICA

1. Objeto de la Ciencia Jurídica o Ciencia del Derecho.
Esta disciplina responde a la pregunta ¿quid iuris?, es decir, ¿qué es lo establecido como derecho?
Lo que estudia la ciencia jurídica o ciencia del derecho no es otra cosa que el derecho positivo, es el derecho que surge o nace en una sociedad política a la que hoy damos el nombre de Estado.
2. Qué es el DerechaPositivo
El adjetivo ‘positivo’, parece haber sido usado por primera vez en el comentario de Calcidio (siglo IV) al Timeo de Platón, distinguiendo entre justicia natural y justicia positiva.
Más adelante utilizó esta expresión Abelardo (1079-1142), quien, además de hablar de justicia positiva y de justicia natural, empleó los términos ius positivum y ius natural; esta última bipartición seencuentra también en la Summa Coloniensis, en Simón de Tournai y Odón de Doura. Parece haberse generalizado a partir del año 1210, en el que se encuentra ya empleado por la Escuela de Bolonia”.
Veamos algunos conceptos sobre el derecho positivo:
Del Vecchio dice que el derecho positivo es “aquel sistema de normas jurídicas que informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un determinadomomento histórico”. incluye dentro del concepto de derecho positivo el de derecho natural, que se distingue de aquél porque este derecho también informa y regula de manera efectiva la historia de los pueblos en todo momento histórico. A la vigencia del derecho natural no puede escaparse, así no se admita su existencia desde un punto de vista filosófico.
Legaz y Lacambra, señala que el derecho positivoes ‘una realidad social, con las características propias de lo social’. Agrega después: ‘Realidad social no significa sólo la realidad sociológica vivida, sino también las formas vivibles de comportamiento social’. Pero es que el derecho natural es así “mismo una realidad social vivible, quiérase o no”.
Para Gastón Jéze, en sus Principios Generales de Derecho Administrativo (traducción española,1, Prólogo), el derecho positivo “es el conjunto de soluciones que en determinado país, en cierto momento, los tribunales reconocen como reglas de conducta social”.
¿Pero acaso no reconocen también los tribunales, al menos en algunos países, como tales las reglas del derecho natural? De otra parte, ¿Si por derecho positivo deben considerarse solamente las normas que aplican los jueces ytribunales en la solución de las controversias, no se les estaría dando a estos organismos la atribución de legisladores por cuanto las reglas vigentes que no apliquen, hallándose vigentes, dejarían de formar parte, entonces, del derecho positivo?
Según su origen: El derecho positivo es, un derecho (i) elaborado por los hombres. Es el derecho de un órgano estatal, el legislativo, o de un organismointernacional al que se le ha atribuído por varios Estados la facultad de expedir normas para regular su convivencia. Aquí estaría su diferencia con el derecho natural. Además debe ser (ii) lógica y empíricamente posible (la norma no puede ordenar que se acorte el período de gestación a cuatro meses por ejemplo)
Pero, además, para distinguirlo del derecho histórico, es decir, del derecho que en otrotiempo fue derecho positivo, es un derecho que el Estado aplica (no solamente los jueces y tribunales) en un momento histórico determinado, o sea, el derecho que se halla (iii) vigente o sea válida.
¿La positividad es de la esencia del derecho de suerte que sólo sería verdadero derecho el positivo?
Salta a la vista que la positividad no es de la esencia del derecho en general, sino algo que advieneal derecho, algo que se le agrega a éste para convertirlo en tal, sin que interese que sus normas sean contrarias al ideal de justicia, al derecho natural, pues aun en esos casos serían derecho positivo, pues reunirían las dos notas que forman el concepto.
3. ¿El Derecho Positivo es Verdadera Ciencia?
Según el concepto aristótelico-tomista de Ciencia, la Ciencia Jurídica no sería verdadera...