LA COSTUMBRE
Páginas: 9 (2022 palabras)
Publicado: 7 de septiembre de 2014
LA COSTUMBRE
1. CONCEPTO
La costumbre es conducta repetida. Según AFTALIÓN, la costumbre jurídica “es la repetición de conducta en interferencia intersubjetiva”. Es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición más o menos constante de actos uniformes. Es el derecho nacido consuetudinariamente, el iusmoribusconstituten.
Es importante observar que se habla de derechoconsuetudinario o de costumbre jurídica o de derecho no escrito o derecho no promulgado, en contraposición a derecho legislado.
2. ELEMENTOS Y CARACTIRIZACIÓN
Según la doctrina tradicional, en la costumbre jurídica pueden distinguirse dos elementos:
a. Elemento material u objetivo, es decir, repetición constante de actos uniformes.
b. Elemento espiritual o subjetivo o sicológico, que es laconciencia de su obligatoriedad, o convencimiento de que aquello que se hace debe hacerse, porque es jurídicamente obligatorio.
Los hechos tienen cierta fuerza normativa, cuando un hábito social se prolonga y acaba por producir, cuando analizamos el FLETE es el Ministerio de Transporte quien fija la tarifa que los transportadores deben cobrar a sus clientes por la mercancía o carga transportada, aúnasí en la práctica ese FLETE puede ser modificado, de acuerdo a circunstancias, tales como importancia de la mercancía, de acuerdo al cliente, etc.
3. CARACTERES DE LA COSTUMBRE
La costumbre tiene estas características:
a. Es norma jurídica y por tanto fuente formal del derecho.
b. Procede de los factores constitutivos de la realidad social.
c. Se manifiesta en forma tácita y no escrita.
d.Requiere de uso social no interrumpido y uniforme con la convicción de exigibilidad jurídica.
e. Es fuente supletoria y solo rige en defecto de ley.
f. Debe alegarse y probarse.
LA JURISPRUDENCIA
El significado y alcances de la jurisprudencia no ha sido siempre el mismo. Ha estado sujeto a un discurrir histórico en el que ha ido adquiriendo no solo el carácter de fuente del Derecho sinovinculatoriedad como normajurídica. En este último aspecto, se destaca la labor del juez ya que a partir de sus decisiones frente a casos concretos se va generando el precedente judicial que podrá ser invocado para la resolución de problemas jurídicos a los cuales el mismo resulte aplicable. De esta manera, la fuerza vinculante del precedente judicial deviene
de la ratio decidendi, es decir, dela razón general que constituye la base necesaria de la decisión judicial. La evolución de la jurisprudencia vinculante (obligatoria) como norma jurídica en Colombia ha encontrado en la Corte Constitucional un factor determinante. Son, precisamente, las decisiones del máximo organismo de control de constitucionalidad, en el marco de la Constitución de 1991, las que, referidas mayoritariamente acontroversias jurídicas sobre la vulneración de derechos fundamentales, examinadas por vía de la acción de tutela, introdujeron el nuevo alcance de la jurisprudencia en el Derecho colombiano.
Apreciación histórica de la jurisprudencia como
Fuente del derecho. La jurisprudencia no siempre se ha considerado como fuente del derecho. Al inicio del derecho antiguo las Decisiones judicialestomaron mucha importancia, fue así como le reconocían una fuerza obligatoria.
El derecho anglosajón es una fuente de primera magnitud debido a que los jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales mediante un estudio minucioso de los precedentes.
Para ellos la ley no tiene la misma importancia de los pronunciamientos judiciales.
Con el correr del tiempo, la presión porque lasdecisiones judiciales se aplicarían a casos análogos, hizo que tomara mayor auge, pasando así a ser observada con imperatividad, de la cual no podría prescindirse. Esta situación dio origen a la figura del StareDecisis (Estarse a lo decidido).
En el derecho moderno la jurisprudencia es entendida como un conjunto de decisiones judiciales, también se conoce “como el conjunto de normas emanadas de...
1. CONCEPTO
La costumbre es conducta repetida. Según AFTALIÓN, la costumbre jurídica “es la repetición de conducta en interferencia intersubjetiva”. Es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición más o menos constante de actos uniformes. Es el derecho nacido consuetudinariamente, el iusmoribusconstituten.
Es importante observar que se habla de derechoconsuetudinario o de costumbre jurídica o de derecho no escrito o derecho no promulgado, en contraposición a derecho legislado.
2. ELEMENTOS Y CARACTIRIZACIÓN
Según la doctrina tradicional, en la costumbre jurídica pueden distinguirse dos elementos:
a. Elemento material u objetivo, es decir, repetición constante de actos uniformes.
b. Elemento espiritual o subjetivo o sicológico, que es laconciencia de su obligatoriedad, o convencimiento de que aquello que se hace debe hacerse, porque es jurídicamente obligatorio.
Los hechos tienen cierta fuerza normativa, cuando un hábito social se prolonga y acaba por producir, cuando analizamos el FLETE es el Ministerio de Transporte quien fija la tarifa que los transportadores deben cobrar a sus clientes por la mercancía o carga transportada, aúnasí en la práctica ese FLETE puede ser modificado, de acuerdo a circunstancias, tales como importancia de la mercancía, de acuerdo al cliente, etc.
3. CARACTERES DE LA COSTUMBRE
La costumbre tiene estas características:
a. Es norma jurídica y por tanto fuente formal del derecho.
b. Procede de los factores constitutivos de la realidad social.
c. Se manifiesta en forma tácita y no escrita.
d.Requiere de uso social no interrumpido y uniforme con la convicción de exigibilidad jurídica.
e. Es fuente supletoria y solo rige en defecto de ley.
f. Debe alegarse y probarse.
LA JURISPRUDENCIA
El significado y alcances de la jurisprudencia no ha sido siempre el mismo. Ha estado sujeto a un discurrir histórico en el que ha ido adquiriendo no solo el carácter de fuente del Derecho sinovinculatoriedad como normajurídica. En este último aspecto, se destaca la labor del juez ya que a partir de sus decisiones frente a casos concretos se va generando el precedente judicial que podrá ser invocado para la resolución de problemas jurídicos a los cuales el mismo resulte aplicable. De esta manera, la fuerza vinculante del precedente judicial deviene
de la ratio decidendi, es decir, dela razón general que constituye la base necesaria de la decisión judicial. La evolución de la jurisprudencia vinculante (obligatoria) como norma jurídica en Colombia ha encontrado en la Corte Constitucional un factor determinante. Son, precisamente, las decisiones del máximo organismo de control de constitucionalidad, en el marco de la Constitución de 1991, las que, referidas mayoritariamente acontroversias jurídicas sobre la vulneración de derechos fundamentales, examinadas por vía de la acción de tutela, introdujeron el nuevo alcance de la jurisprudencia en el Derecho colombiano.
Apreciación histórica de la jurisprudencia como
Fuente del derecho. La jurisprudencia no siempre se ha considerado como fuente del derecho. Al inicio del derecho antiguo las Decisiones judicialestomaron mucha importancia, fue así como le reconocían una fuerza obligatoria.
El derecho anglosajón es una fuente de primera magnitud debido a que los jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales mediante un estudio minucioso de los precedentes.
Para ellos la ley no tiene la misma importancia de los pronunciamientos judiciales.
Con el correr del tiempo, la presión porque lasdecisiones judiciales se aplicarían a casos análogos, hizo que tomara mayor auge, pasando así a ser observada con imperatividad, de la cual no podría prescindirse. Esta situación dio origen a la figura del StareDecisis (Estarse a lo decidido).
En el derecho moderno la jurisprudencia es entendida como un conjunto de decisiones judiciales, también se conoce “como el conjunto de normas emanadas de...
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