La formación juridica del estado moderno

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El nacimiento político jurídico de los Estados nacionales de la edad moderna

Con el desarrollo y proliferación de los Estados absolutistas, que coinciden y cristalizan en los Estados nación, debido principalmente al surgimiento del capitalismo el cual necesitaba de una seguridad y fluidez para el comercio y la acumulación de capital, que no era posible bajo las formas feudales existentesque tantas trabas e inseguridades ponía a su actividad, Europa asiste a un fenómeno único; La confiscación del conflicto entre particulares y la exclusión de la victima del mismo, como forma de imposición del nuevo orden; el monarca como figura central de la política y la jurisdicción centralizada excluyendo la jurisdicción local, feudal e incluso la consuetudinaria. El Estado absolutista secaracteriza por el hecho de que el titular del poder estatal, por lo general un monarca, concentra en sus manos un poder incontrolable por las otras instituciones y cuyo ejercicio no es restringido por ninguna ley limitativa, ya sea esta ley de orden positivo o de orden natural-divino: el titular del poder es legibus solutuas. Al contrario que el tipo de Estado feudal, en el que el poder estatal estálimitado a la vez por la ley divina-pues se considera el Estado como la manifestación del orden cósmico-divino. Ello surge como consecuencia de una doble tendencia característica de la sociedad feudal. La primera, debido a una concentración de las armas en manos de los más poderosos, que intentaban impedir su utilización por los más débiles “Vencer a alguien es privarlo de sus armas, noción dedonde proviene la concentración del poder armado que dio fuerza en los estados feudales a los más poderosos y, finalmente, al más poderoso de todos, el monarca”[1]. La segunda, debido a que los litigios judiciales eran un medio de acumulación y circulación de bienes “Se comprende así por qué los más poderosos procuraron controlar los litigios judiciales, impidiendo que se desenvolviesenespontáneamente entre los individuos, y por qué intentaron apoderarse de la circulación judicial y litigiosa de los bienes, hecho que implicó la concentración de las armas y el poder judicial, que se formaba en esta época, en manos de los mismos individuos”[2]. “no había poder judicial autónomo y tampoco un poder judicial que estuviera en manos de quien detentaba el poder político o poder de las armas. Comoel pleito judicial aseguraba la circulación de los bienes, el derecho de ordenar y controlar ese pleito judicial, por ser un medio de acumular riquezas, fue confiscado por los más ricos y poderosos”.[3] Con la confiscación de las armas y los litigios en manos de unos pocos poderosos, aparecieron también una serie de fenómenos que Foucault describe como “el gran saber de indagación que organizó laedad media a partir de la confiscación estatal de la justicia y que consistía en obtener los instrumentos de reactualización de hechos a través del testimonio[4].

“Las monarquías occidentales se fundaron sobre la apropiación de la justicia, que les permitirá la aplicación de estos mecanismos de confiscación. He aquí el fondo político de esta transformación.”[5]

La Europa continentalfue donde principalmente se suceden estos cambios de paradigma político, cuya manifestación jurídica externa ( partiendo de la base kelseniana de concebir al Estado como el monopolio de la fuerza socialmente organizada, e incluso que Estado y derecho son lo mismo), son el derecho penal, sus procedimientos y aparataje de aplicación, e instituciones tales como el surgimiento de los recursosprocesales para el control político de la jurisprudencia, como muy bien lo dice Tomás y Valiente “puesto que el Derecho consiste en una ordenación normativa de la sociedad es claro que constituye un factor importante de conservación y protección de ese mismo orden. Si esto es cierto lo es mucho mas por lo especta al derecho penal. En la edad moderna la monarquía utilizó la ley penal como uno de los mas...
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