La Prueba Dificil

LA PRUEBA DIFICIL

Por JORGE W.PEYRANO
I-Introducción. Límites de la cuestión
La materia de prueba difícil –materia “difficilioris probationes”, se decía antiguamente- constituye uno de los capítulos más apasionantes y cambiantes del derecho probatorio.
Por de pronto, encierra la dificultad de su delimitación. Cuándo, en verdad, puede hablarse de que procede aplicar ladoctrina de la “prueba difícil”?. En realidad, resulta arduo precisar de una manera absoluta y rígida sus límites. A lo sumo, creemos posible colocar algunos mojones, con la advertencia de que se trata de una frontera móvil y nunca totalmente definida.
Veremos seguidamente algunos de los referidos mojones, sin afán exhaustivo(1).
En primer término, destacamos los “hechos antiguos”, respecto de loscuales hemos dicho “tratándose de hechos antiguos –que son aquellos que se han registrado con una antigüedad de por lo menos quince años-no pueden los mismos ser objeto de una prueba rigurosa y precisa; proponiéndose, entonces, admitir testimonios indirectos y formular una crítica documentológica poco rigurosa” (2). Aquí corresponde que pongamos de resalto un excelente trabajo de Silvia Esperanzasobre la prueba testifical en materia de hechos antiguos (3). Se trata de un bienvenido aporte interdisciplinario (médico, psicológico y procesal) donde enfatiza en la conveniencia de someter a los testigos mayores de sesenta años (que muy frecuentemente son los que deben deponer cuando se alegan “hechos antiguos”) a un test neuropsicológico (efectuado por un perito médico neurólogo) “que nos va adeterminar qué áreas cerebrales se encuentran afectadas, el orden de alteraciones, y así poder considerar si es o no útil el testigo”. Es que “con el avance de la edad se reduce la capacidad de detectar olores, haciéndose más intenso luego de los 60 años. Con respecto a la visión, son múltiples los cambios asociados con el envejecimiento. Con el envejecimiento hay declinación funcional de lacognición. Así como se manifiesta una merma evidente en las aptitudes físicas de los individuos a medida que envejecen, también se produce una disminución en su rendimiento intelectual”.Además, Silvia Esperanza le asigna especial significación a los trastornos sufridos, a raíz del envejecimiento, en distintas “memorias” utilizadas por el cerebro humano. En definitiva, pareciera sustentar en el supuestode la testifical generada por un mayor de sesenta años que existe, la necesidad de someterla a una suerte de valoración científica. Al respecto, informa Cappelletti “ºCerrando esta investigación comparativa sobre el tema de la libre valoración de las pruebas, queremos hacer referencia todavía a un nuevo e interesante movimiento de pensamiento y de transformación que, según varios signos, hoy endía se va dibujando en distintos países. Alude a la evolución del método de la “libre valoración”, al método que podríamos definir de la “valoración científica” de las pruebas: científica en cuanto está basada sobre la utilización de instrumentos y de datos científico-físicos, químicos, biológicos, etc. de la investigación, mediante los cuales se considera, o se espera, poder más tarde o más tempranomedir científicamente la exactitud de la percepción de los testigos, la precisión de sus recuerdos, su veracidad y sinceridad; poder superar, en suma, mediante criterios de medida objetivos, los peligros y posibles arbitrariedades de la valoración subjetiva por parte del juez”(4)
Luego, subrayamos la categoría de los hechos íntimos sexuales (v.gr. negativa del débito conyugal.- Analógicamente,los hechos y circunstancias efectuados, en general, en una atmósfera de particular privacidad, han sido también considerados materia de prueba difícil. Así, por ejemplo, la hipótesis de la prueba de la determinación del contenido de una caja de seguridad bancaria violada.
Igualmente y de modo especial en el ámbito de la jurisprudencia española, se ha reconocido que el lucro cesante puede ser...