La superación de la ideología en el derecho más allá de la teoría pura del derecho de hans kelsen

LA SUPERACIÓN DE LA IDEOLOGÍA EN EL DERECHO MÁS ALLÁ DE LA TEORÍA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN
Por: Christian González

“Marcos en San Francisco, negro en Sudáfrica, asiático en Europa, chicano en San Ysidro, anarquista en España, palestino en Israel, indígena en las calles de San Cristóbal, chavo banda en Neza, rockero en CU, judío en Alemania nazi, ombudsman en la Sedena, feminista enlos partidos políticos, comunista en la posguerra fría, preso en Cintalapa, pacifista en Bosnia, mapuche en los Andes, maestro de la CNTE, artista sin galería ni portafolios, ama de casa un sábado por la noche en cualquier colonia de cualquier ciudad de cualquier México, guerrillero en el México de fin del siglo XX, huelguista en la bolsa de New York, reportero de nota de relleno en interiores,machista en el movimiento feminista, mujer sola en el metro a las 10 p.m., jubilado en plantón en el Zócalo, campesino sin tierra, editor marginal, obrero desempleado, médico sin plaza, estudiante inconforme, disidente en el neoliberalismo, escritor sin libros ni lectores, y, es seguro, zapatista en el sureste mexicano. En fin, Marcos es un ser humano cualquiera en este mundo. Marcos es todas lasminorías intoleradas, oprimidas, resistiendo, explotando, diciendo "¡ya basta!" Todas las minorías a la hora de hablar y mayorías a la hora de callar y aguantar. Todos los intolerados buscando una palabra, su palabra, lo que devuelva la mayoría a los eternos fragmentados, nosotros. Todo lo que incomoda al poder y a las buenas conciencias, eso es Marcos."

Para el jurista austriaco Hans Kelsen(1881-1973) todas las metafísicas del derecho, es decir en sentido estricto, aquellas perspectivas que fundamentan esta ciencia en una voluntad trascendente, en una razón superior, en una ley inscrita en la noción de naturaleza, son ideología distribuida por estructuras de saber-poder. Por eso la ambición de su teoría pura consiste en depurarla de toda ideología política, eliminando para ello lanoción de justicia, la dicotomía derecho positivo y derecho natural, y la noción de derechos subjetivos y objetivos.
Nos dice Kelsen que la teoría pura del derecho “rehúsa en particular favorecer cualquier interés político suministrándole ideologías que le permitan justificar o criticar tal o cual orden social. Se opone así, en forma terminante, a la ciencia tradicional del derecho, que tiene siempre,consciente o inconscientemente, un carácter ideológico más o menos acentuado”. En la obra de Kelsen puede entenderse ideología como un conjunto de estructuras epistemológicas construidas por focos de poder atendiendo a intereses determinados.
La otra pretensión de Kelsen es depurar a la ciencia del derecho de todo elemento de las ciencias de la naturaleza, tema que no es objeto de estudio en elpresente ensayo.
La crítica de Kelsen podría ser todavía un eco de la crítica al mundo verdadero de Nietzsche, que acaba convirtiéndose en fábula por ser prometido al sabio, piadoso, virtuoso, pero inasequible por ahora. Nietzsche liquidó el iusnaturalismo desde que este solo es asequible para el sabio iluminado que puede leer la ley en la naturaleza. Y porque, como también hace Kelsen,demuestra que para la moral y el derecho es aplicable la noción de imputación y no la de causalidad. En la causalidad el efecto se produce independientemente de toda norma creada por los hombres, pero en el derecho y en la moral la sanción “debe” seguir al acto ilícito. Tanto el pecado como el delito no son un hecho en sí, sino la calificación de un hecho que amerita una sanción por unos ideales quesustentan la norma.
De esto se sigue que la genealogía de la moral se encuentra en la genealogía del poder. Nietzsche nos dice “pronto aprendí a distinguir el prejuicio teológico y el prejuicio moral, y no busque ya el origen del mal más allá del mundo”. Así, la moral, se vuelve la moral impuesta por una hegemonía que ha conquistado no solamente de modo físico sino también epistémicamente....