La Tipicidad

TEMA XI: LA TIPICIDAD
1.CONCEPTO.- El tipo es el instrumento por medio del cual, el conjunto de conductas antijurídicas de las que hay que responder subjetivamente (eventualmente culpables), que contiene expresa o implícitamente el ordenamiento jurídico, el derecho penal selecciona aquellas que son merecedoras de pena, lo cual hace designándolas por medio de su descripción (zaffaroni).
HanzWelzel se muestra partidario de la función reveladora de la tipicidad y afirma, por su parte que “el tipo es un incidió de la antijuricidad de la acción”. Lo que se debe resaltar es que al margen de que pueda ser un factor de conocimiento o la esencia misma de la antijuricidad es que el tipo se halla íntimamente ligado a la antijuricidad por cuanto, al juzgador cuando se le presenta un hecho, enprincipio, no le interesa si este es antijurídico, lo primero que debe analizar es, si esa conducta esta descrita en el repertorio de delitos que contienen la parte especial del código penal u otras leyes especiales.
2. EL TIPO PENAL.- constituye la característica jurídica del hecho punible, base fáctica alrededor de la cual giran la antijuricidad, la culpabilidad, la punibilidad. No hay queconfundir tipo con norma. Cuando el agente realiza una conducta prohibida, lo que hace es violar la norma general, de acuerdo a la teoría de las normas expuestas por Carlos Binding, por ejemplo no estafar, no violar, no matar, etc. pero esa conducta no viola el tipo sino se adecua a la descripción objetiva que contiene el tipo. Por eso es que en la mayoría de los casos se dice “el que matare... serásancionado”, consiguientemente el tipo resulta ser “el contenido de las normas prohibitivas del derecho penal, por ejemplo de las prohibiciones: no debes, matar, hurtar, etc.”. Antes de la publicación de su obra Derecho Penal, zaffaroni definía al tipo penal como el “instrumento legal lógicamente necesario y de naturaleza predominantemente descriptiva, que tiene por función la individualización deconductas humanas penalmente relevantes”.
Tipo es la descripción clara, precisa y delimitativa, que el legislador hace, de las características de la conducta conminada con una pena o medida de seguridad. La ley al preconfigurar el hecho incriminable, con precisión y claridad, traza, por así decirlo, un modelo de conducta circunscrito, inaplicable a acciones parecidas o análogas, y sancionada con penao medida de seguridad. Ejemplo, Articulo 240 C.P (Bigamia), el que contrajere nuevo matrimonio sabiendo no estar disuelto el anterior a que se hallaba ligado, incurrirá en privación de libertad de dos a cuatro años.
Adecuación Típica.- una acción humana es típica cuando realiza todas las características del tipo. O sea, que puede ser subsumida en la descripción del tipo. Dicho de otro modo elhecho de la vida real, tal como se produjo ha de caber en el marco conceptual dado por el legislador en la ley penal. Al encuadramiento del suceso dentro de la descripción del delito pertinente se llama “adecuación típica”.
2.1. Algunas Características de los tipos.- de acuerdo a quien pueda ser autor idóneo de un tipo, los tipos son generales y especiales. Si cualquier persona puede realizar untipo, este es general; por ejemplo, hurto, homicidio, lesión. Otros solo pueden ser realizados por sujetos completamente determinados; por ejemplo, el peculado (art. 142 C.P) únicamente puede ser perpetrado por el empleado público.
Son normativa las características de los tipos que se remiten a normas o patrones de naturaleza valorativa: ajeno, actos obscenos, buena fe.
Desde otro punto de vista,las características del tipo son objetivas y subjetivas. Las objetivas comprenden datos externos, perceptibles, como cosa mueble, persona humana, etc.; en el homicidio (art. 251 C.P), la víctima. Las características subjetivas abarcan los motivos, tendencias o intenciones; en el asesinato (art. 252 C.P), los motivos fútiles o bajos; en el abuso deshonesto (art. 312, “los actos libidinosos no...