licenciada

CAPITULO II
LA FORMA Y LOS FORMALISMOS

I LA FORMA EN LOS ACTOS JURIDICOS Y EN LOS CONTRATOS.

En los actos jurídicos y en los contratos, la palabra “Forma” provoca confusión por tener diversas acepciones dentro de las doctrinas generales. Algunas veces por “forma” se entiende el continente del acto jurídico como si fuera un elemento extraño a él; otras se les considera como un elementoinherente al acto, ya sea de existencia o de validez; y otras simplemente se le ve como un medio de prueba.

La diversidad de acepciones del término “forma” nos obliga a hacer un análisis Filosófico de su contenido y alcance según Aristóteles, el ser, en tanto que ser material, consta de todos los elementos: materia y forma. La primera es aquello de lo que está hecho una cosa, aquello de queconsta o se compone algo: La materia. La segunda ósea la forma, es una noción que procede del campo de la geometría y significa la figura en el sentido corriente de la palabra, el contorno o el perfil.

La materia es el objeto de la voluntad interna del sujeto; La forma, su expresión, su manifestación por medio de signos verbales, escritos o por la realización u omisión de cualquier conducta.

Laforma frecuentemente en la práctica y en la doctrina confunde con los formalismos o las formalidades. Por eso algunos autores al tratar de las clasificaciones de la forma, más bien se refieren a las formalidades o formalismos.

La forma puede definirse como el signo o conjunto de signos los cuales se hacen constar o exterioriza la voluntad del o de los agentes de un acto jurídico y delcontrato y los formalismos o formalidades: el conjunto de normas establecidas por el ordenamiento jurídico por las partes que señala como se debe de establecer la voluntad, para la validez del acto jurídico y del contrato.

Los formalismos han ido variando especial y temporalmente de acuerdo con el cambio de las diversas técnicas legislativas. En un principio los formalismos eran fundamentalmente yreligioso. Se hacían a través del sacerdote que intervenía como elemento mágico en toda contratación.
Posteriormente en el derecho romano adquirían un matiz de tipo civil. Como ejemplo de evolución del formalismo a través del tiempo, están los modos de tramitación de propiedad que van de la mancipatio y la in jure cesio, y de esta a la traditio.

La mancipatio era un procedimiento que solopodría efectuar los ciudadanos romanos comerciantes.

In jure cesio tuvo un origen procesal se trataba de un juicio ficticio que enajenaba y quien adquiría comparecía delante del pretor del tribunal de roma y del presidente en las provincias, la cosa debe estar presente y sobre ella el adquiriente ponía la mano y afirmaba ser el propietario.

Traditio constaba en el formalismo que en un principioconsistía en la entrega física del bien con el interés de enajenamiento de trasmitir la propiedad y del comprador adquirirla. Existen tres elementos, la entrega física de la cosa, la intensión por parte del enajenante de trasmitir la propiedad, la justa causa o causa eficiente de la tramitación que normalmente era el contrato.

Respecto a la influencia del derecho canónico, es de granimportancia la discusión que se dio entre la escuela de Bolonia y de Paris; en la relación con la disolución del matrimonio Consentido y no consumado.

Otros autores como Luis Diez-Picaso y Antonio Guillon, sostienen que el formalismo pretende el cumplimiento de ciertas finalidades prácticas:
1. Obtener claridad en lo que concierne a las circunstancias de la conclusión de un negocio
2. Garantizar laprueba de su existencia
3. Tutelar a las partes previniéndolas contra las precipitaciones y decisiones poco meditadas
4. Servir de vehículo para alcanzar una publicidad del negocio haciendo que sea reconocible por los terceros
5. Evitar en lo posible las nulidades negociables por la intervención de técnicos.

La solemnidad de los actos jurídicos reaparece pronto como en todas partes con...