Pensamiento cientifico

Rivera, Julio César (autor) |LexisNexis | |
|INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL - Tomo I | |

PRIMERA PARTE - INTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL. FUENTES DEL DERECHO CIVIL. LA RELACIÓN JURÍDICA
CAPÍTULO I - CONCEPTO, EVOLUCIÓN Y FUNCIÓN ACTUAL DEL DERECHO CIVIL
I. DERECHO CIVIL *
1.DISTINCIÓN ENTRE DERECHO PRIVADO Y DERECHO PÚBLICO
Una obra clásica, la de Enneccerus, comienza con la afirmación indiscutida de que "el Derecho civil es derecho privado"; por lo tanto, antes de ingresar a definir el Derecho civil, parece preciso efectuar algunas consideraciones acerca de las nociones de derecho privado y de derecho público que constituyen los dos grandes sectores en los cuales sedivide el derecho positivo, entendido éste como el conjunto de normas jurídicas que rigen en un Estado en un momento determinado.
Es preciso señalar que la división entre derecho público y privado no es esencial, lo que se advierte con sólo tener en cuenta que es una distinción que el sistema jurídico anglosajón no conoce. Entre nosotros, por herencia de la tradición jurídica del continenteeuropeo, ha subsistido la dicotomía derecho público y derecho privado, y se han formulado -tanto en la doctrina europea como en la nacional- numerosos criterios tendientes a precisar los límites y contenidos de ambas categorías; pese a lo cual los autores coinciden en señalar que ninguna de las explicaciones vertidas ha sido totalmente satisfactoria, por lo que hay que conformarse con razonesmeramente aproximativas (Puig Brutau, Larenz, Santos Briz).
a) Tesis que distingue según la fuente creadora:
Una primera doctrina, cabe advertir que ya superada, en seguimiento de los antecedentes romanos, considera al derecho público como el establecido en forma imperativa por el Estado, y al derecho privado como el creado por los particulares en virtud del principio de la autonomía de la voluntad.Esta doctrina resulta errónea en tanto y en cuanto se advierte con plena claridad que aun en el ámbito del derecho privado existen numerosas normas imperativas o inderogables, tanto en materia de derecho de las personas individuales o jurídicas, cuanto en el derecho de familia y aun en el derecho estrictamente patrimonial, pues las reglas de los derechos reales son, por lo general, inderogables, yexisten normas de ese carácter -aunque excepcionales- en el ámbito del derecho de las obligaciones.
b) Tesis que distingue según el interés protegido:
Una segunda opinión se ha fundado en el interés protegido, siguiendo también algunos textos romanos; sobre la base de ellos se entiende que el derecho público estaría destinado a la protección del interés general, y el derecho privado a la tutelade los intereses de los particulares. Bien se ha señalado que el derecho privado, aunque más no fuere mediatamente, también protege un interés general.
c) Tesis que distingue según la naturaleza del sujeto:
Un tercer criterio ha sido el de distinguir según la naturaleza del sujeto que integra la relación jurídica. Cuando ese sujeto es el Estado u otra persona jurídica pública (el municipio, laprovincia, etc.) la relación jurídica es parte del derecho público; cuando intervienen los particulares, la relación jurídica quedaría subsumida en reglas del derecho privado. Sin embargo, bien se advierte que en numerosas oportunidades el Estado actúa como sujeto de relaciones jurídico-privadas; tal, cuando arrienda un inmueble para que funcione en él una escuela.
d) Tesis que distingue según laposición de las partes en la relación jurídica:
Por ello el criterio que ha obtenido mayor preponderancia en la doctrina de los últimos años ha sido el de diferenciar el derecho público y el derecho privado según que la relación jurídica de que se trate presente caracteres de subordinación o de coordinación entre los sujetos. Así suele leerse que es derecho público aquel sector del Derecho en el...