Principio De Legalidad

EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.

Una definición provisional . . . . . . . . . . . . .
“Ley” y “ poderes públicos” . . . . . . . . . . . .
Conformidad a la ley . . . . . . . . . . . . . . . .
Un sólo nombre para tres principios . . . . . . . .
La sujeción a la ley de los poderes públicos . . . .
Condiciones de eficacia del principio de sujeción
a la ley . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . .
VII. El llamado principio de legalidad sustancial . . . .

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EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD*

I. UNA DEFINICIÓN PROVISIONAL
En general, “ legalidad” significa conformidad a la ley. Se llama
“ principio de legalidad” aquel en virtud del cual “ los poderes
públicos están sujetos a la ley” , de tal forma que todos sus actosdeben ser conforme a la ley, bajo la pena de invalidez. Dicho de
otra forma: es inválido todo acto de los poderes públicos que no
sea conforme a la ley.
Se entiende que esta regla se refiere especialmente —aunque
no de forma exclusiva— a los actos del Estado que pueden incidir sobre los derechos subjetivos (de libertad, de propiedad, etcétera) de los ciudadanos, limitándolos o extinguiéndolos.1 Encuanto tal, el principio de legalidad tiene una evidente función
garantista.2
Sin embargo, esta definición exige algunas aclaraciones, ya
que todas las expresiones que involucra (“ conformidad” , “ ley” ,
“ poderes públicos” ) requieren ser analizadas.
* Traducción de Miguel Carbonell, con la colaboración de Karla Pérez Portilla,
Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM.
1 Giannini,Diritto amministrativo, Milán, 1970, I, p. 82.
2 Al respecto, Ferrajoli, Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, RomaBari, 1989 (trad. al castellano, Madrid, Trotta, 1995); Guastini, “ Le garanzie dei diritti
costituzionali e la teoria dell’interpretazione” , en Comanducci y Guastini (eds.), Analisi
e diritto 1990. Ricerche di giurisprudenza analítica, Turín, 1990, pp. 99 y ss. Sobre lanoción de garantismo, cfr. también Tarello, “ Due volti del garantismo: difesa della libertà e conservazione degli assetti economici” (ensayo inédito de Tarello, editado por Commanducci y Guastini), en Castignone (ed.), L’opera di Giovanni Tarello nella cultura
giuridica contemporanea, Bolonia, 1989, pp. 345 y ss.; Cattaneo, “ Garantismo” , en Zaccaria (ed.), Lessico della politica, Roma, 1987,pp. 260 y ss.

II. “ LEY” Y “ PODERES PÚBLICOS”
En el presente contexto, el término “ ley” puede ser entendido por lo menos en dos sentidos diversos.3 Por otra parte, en este
mismo contexto, el significado de la expresión “ poderes públicos” es una variable dependiente del significado que se atribuye
al término “ ley” .
1. Por un lado, se puede entender el término “ ley” en el sentidotécnico de “ ley formal” ordinaria, o sea como acto del órgano —por lo general representativo— que es titular de la función legislativa.
Así entendido, el principio de legalidad es un corolario de la
doctrina política que ve en la ley (formal) la expresión de la “ voluntad general” , y que ve en los órganos representativos, a los
cuales les es atribuida la función legislativa, a los titulares, o almenos a los depositarios, de la “ soberanía” .
Así entendido, el principio de legalidad vale para el Poder
Judicial y —aquel para el que cuenta más— para el Poder Ejecutivo, pero no puede obviamente valer para el Poder Legislativo, el cual no encuentra límites que sortear (o, al menos, no los
encuentra en la ley positiva).
2. Por otro lado, se puede entender el término “ ley” en el
sentidocompletamente genérico de “ ley material” ; por tanto, en
el sentido de norma o conjunto de normas jurídicas (cualquiera
que sea la fuente de la que provengan). En este sentido, la ley no
es una cosa distinta al “ derecho objetivo” .
Así entendido, el principio de legalidad se extiende también
al Poder Legislativo, que a pesar de no estar sujeto a la ley formal, puede sin embargo estar...