Procedencia De La Acción De Tutela

* PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN DE TUTELA EN CONCURSOS DE MÉRITOS

La presente acción constitucional se dirige a dejar sin efectos algunas actuaciones surtidas dentro del proceso de selección reglado por la Convocatoria No. 001 de 2005 de la Comisión Nacional del Servicio Civil, por lo tanto, en principio la Acción de Tutela sería improcedente, por tratarse de un asunto que puede ser debatido ensede jurisdiccional contencioso administrativa, es decir, que existiría otro medio de defensa judicial que impediría el estudio de fondo del presente asunto.

Sin embargo, la Jurisprudencia tanto del Consejo de Estado en sede de tutela, como de la Corte Constitucional[1], ha precisado que durante los procesos de selección puede incurrirse en acciones u omisiones lesivas de derechos fundamentalescomo el debido proceso, el trabajo y la igualdad que sólo podrían ser restablecidas por medio de la acción de tutela, dada la ineficacia del medio judicial alterno. Ello por cuanto el restablecimiento del derecho para una persona que ha sido excluida ilegalmente de la lista de elegibles no tendría efectos prácticos, al momento de declarar la nulidad del acto acusado, si se tiene en cuenta que laindemnización correspondiente no compensará el derecho real de acceder a la carrera administrativa y porque, para ese entonces, las personas que resultaran seleccionadas tienen un derecho adquirido respaldado por una actuación administrativa que, aunque nula, en su momento se presumía legal. Ha dicho el Consejo de Estado:

“La Corte Constitucional en Sentencia SU- 086 de 1999, reiterada en otrospronunciamientos, sostuvo que el único mecanismo idóneo para restaurar eficaz y oportunamente los derechos fundamentales violados en el proceso de selección de un aspirante a un cargo de carrera administrativa proveído por un concurso de méritos es la acción de tutela pese a la existencia de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, veamos (…). Con respecto a las personas no incluidas enla lista por no haber obtenido el puntaje correspondiente a juicio de la administración según las bases del concurso, se genera igualmente una situación jurídica particular y concreta aunque negativa, en el sentido de que la determinación de la lista de elegibles conlleva la decisión desfavorable a ser tenidas en cuenta para la provisión del empleo; a las personas que han sido ubicadas en dichalista en un lugar que no corresponde, conforme a los resultados reales y atendidas las bases del concurso, también se les crea una situación jurídica de la misma índole porque se les limita, restringe o se les anula la posibilidad de ser nombradas en el empleo que debe ser provisto. Desde un punto de vista meramente formal, es obvio que contra el acto en cuestión los afectados pueden intentar laacción de nulidad y restablecimiento del derecho; pero a juicio de la sala este medio alternativo de defensa judicial no es idóneo y eficaz, por las siguientes razones: la no inclusión de una persona en la lista de elegibles o la figuración de ésta en un lugar que no corresponde, según las consideraciones precedentes, puede implicar la violación de derechos fundamentales, entre otros, a la igualdad,al debido proceso y al trabajo. La acción contenciosa administrativa mencionada en caso de prosperar tendría como resultado la anulación del acto administrativo en referencia, esto es la lista de elegibles e igualmente el restablecimiento de derecho. Sin embargo, cabría preguntarse, en qué consistiría dicho restablecimiento. Hipotéticamente podría pensarse que el restablecimiento del derecholesionado se lograría de dos maneras: 1) Reconociendo al afectado el pago de una presunta indemnización. 2) Emitiendo la orden a la administración para que rehaga la lista de elegibles e incluya a quien resultó favorecido con la acción dentro de dicha lista en el lugar que corresponda, según el puntaje real obtenido. En cuanto al pago de la indemnización, estima la sala que existen dificultades...