RESUMEN DERECHO PROCESAL CIVIL II

RESUMEN DERECHO PROCESAL CIVIL II:

1. MEDIDAS CAUTELARES: Son acciones que tienden a asegurar las resultas del procedimiento y la posible ejecución del fallo. Busca evitar que se haga ilusoria o imposible ejecutar la sentencia. Se solicitan a petición de parte, no se decretan de oficio.
De allí que, no se pueda pretender que el juez se comporte como si estuviera resolviendo el fondo de lacausa, es decir, no se le puede exigir al Juez que para decretar una medida analice las alegaciones y las pruebas de fondo como debiera hacerlo en el proceso principal. En efecto, no compete al ámbito de las medidas cautelares la resolución del fondo de la controversia, lo que corresponde es asegurar la efectividad de la sentencia que se dicte en el juicio principal; por tanto, en la esfera cautelarel juez sólo está obligado a efectuar un juicio de mera probabilidad sobre la existencia de los requisitos, es decir, los extremos de ley.
1.1. CARACTERÍSTICAS:
a) Instrumentalidad: Son un instrumento para garantizar el resultado del proceso principal. Es el carácter típico de las providencias cautelares, en el sentido, de que no constituyen un fin en sí mismas, sino que están pre- establecidas conmiras a una ulterior providencia definitiva, es decir, al resultado práctico que aseguran preventivamente. La finalidad de las cautelas no es hacer justicia sino garantizar el efectivo y eficaz funcionamiento del proceso.
b) Accesorias: No son autónomas, siempre siguen la suerte del proceso principal.
c) Urgencia: Para que no resulte ilusorio el fallo, se dictan precisamente inaudita alteramparte, es decir, sin oír a la otra parte. Viene a ser la garantía de eficacia de las medidas cautelares,
d) Variabilidad: Pueden variar en el tiempo, en este sentido, pueden ser aumentadas, reducidas o sustituidas. En el curso del proceso y aun antes de que se dicte la providencia principal, las medidas cautelares son susceptibles de sufrir transformaciones cuando varíen las circunstancias concretasen virtud de las cuales, se les hubiese decretado. Modificado el estado de cosas que le dio nacimiento, la medida puede ser modificada también.
e) Jurisdiccionales: Solo pueden ser decretadas por el Juez. Al igual que la cognición y la ejecución, las medidas cautelares tienden a la realización del fin jurisdiccional, sólo que, por ser instrumentales lo cumplen en forma mediata.
1.2. REQUISITOS OEXTREMOS DE LEY: Las medidas preventivas nominadas se decretarán cuando se verifique en FORMA CONCURRENTE los 2 elementos esenciales para su procedencia.
a) FUMUS BONI IURIS: La presunción grave del derecho que se reclama, apoyado en un documento que al efecto lo demuestre. Ello implica, que su confirmación deberá consistir en la existencia de buen derecho, pues cuando se acuerda la tutelacautelar, no puede adelantarse juicio sobre el fondo del asunto planteado. Por consiguiente, debe entenderse como un preventivo cálculo sobre la pretensión del demandante, correspondiéndole al Juez, la labor de analizar los recaudos presentados. De allí que, para demostrar la existencia de la presunción de buen derecho que se reclama, se exige instrumentos fehacientes o fidedignos, ya sean públicos oprivados, pero susceptibles de producir convencimiento en el Juez sobre la viabilidad del derecho subjetivo pretendido en la acción propuesta.
b) PERICULUM IN MORA: El riesgo real y comprobable de que resulte ilusoria la ejecución de la decisión definitiva. Son acciones que puede realizar el demandado para no realizar o ejecutar el fallo. La forma de demostrarlo es acompañando en el escrito desolicitud de medida los medios que lo prueben, es decir, las acciones que está realizando o podría realizar el demandado para ni cumplir con las resultas del fallo. Ejemplo: los documentos de compra-venta, traspaso, donaciones, etc. que esté realizando el demandado sobre sus bienes.
Ambos requisitos deben ser demostrados en el escrito a través del cual se solicita (pruebas documentales), explicando de...