retribucion de los administradores en sociedades de capital

CRITERIOS JUDICIALES SOBRE RETRIBUCIÓN DE
ADMINISTRADORES SOCIALES
Pedro-José Vela Torres
Magistrado de la Audiencia Provincial de Córdoba
Especialista en Mercantil

A) JURISDICCIÓN COMPETENTE PARA EL CONOCIMIENTO DE LOS
PROCEDIMIENTOS
RELATIVOS
A
RETRIBUCIONES
DE
LOS
ADMINISTRADORES SOCIALES
La primera cuestión que surge al abordar un estudio sistemático sobre los
pronunciamientosjurisprudenciales relativos a la retribución de los
administradores sociales es la referente a la jurisdicción competente para el
enjuiciamiento de los litigios a que da lugar esta materia.
Esta cuestión no sólo es importante desde un punto de vista instrumental, dada
la trascendencia que tiene la correcta determinación de la jurisdicción
competente, sino que también lo es desde unaperspectiva material, puesto
que afecta a la concepción que se tenga sobre la naturaleza jurídica (mercantil
o laboral) de la retribución de los administradores.
El problema se acentúa porque son muchos los casos en que al nombramiento
como administrador social (relación orgánica de carácter mercantil), se le
añade o superpone un contrato de trabajo, bien común, bien de alta dirección
(relaciónlaboral).
En principio, la legislación laboral parece distinguir nítidamente ambos perfiles1;
y así, el artículo 1.3 c) del Estatuto de los Trabajadores excluye de su ámbito
de aplicación “la actividad que se limite, pura y simplemente, al mero
desempeño del cargo de consejero o miembro de los órganos de
administración de las empresas que revistan la forma jurídica de sociedad y
siempre que suactividad en la empresa sólo comporte la realización de
cometidos inherentes a tal cargo”. Mientras que “a sensu contrario”, el artículo
2.1 a) del mismo Estatuto considera relación laboral de carácter especial la del
personal de alta dirección no incluido en el anterior precepto. A su vez, esta
referencia al personal alto directivo nos lleva al artículo 1.2 del Real
Decreto1382/1985, de 1 deagosto, regulador de relación laboral de carácter
especial del personal de alta dirección, que considera como tales “a aquellos
trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad jurídica de la
empresa, y relativos a los objetivos generales de la misma, con autonomía y
plena responsabilidad sólo limitadas por los criterios e instrucciones directas

1

RIBELLES ARELLANO yGIMÉNEZ RAMÓN: “Naturaleza de la relación jurídica entre el
administrador social y la sociedad”; en “El órgano de administración de la sociedad”. En prensa.
1

emanadas de la persona o de los órganos superiores de gobierno y
administración de la entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad”.
Interpretando estos preceptos legales, la Sala Cuarta, de lo Social, del Tribunal
Supremo vieneadmitiendo como perfectamente compatible la relación laboral y
la relación societaria, de modo tal que el nombramiento como administrador
social o la pertenencia a un órgano de administración no se concibe como un
impedimento para el reconocimiento de la existencia de una relación laboral, ya
que se entiende que ambas actividades pueden ejercerse simultáneamente
(Sentencias de la Sala 4ª delTribunal Supremo de 27 de enero de 1992, 14 de
junio de 1994 y 20 de octubre de 1998).
Desde la perspectiva de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, para que se
reconozca a un administrador social el carácter de trabajador por cuenta ajena,
se requiere la presencia de dos notas distintivas: la dependencia y la ajeneidad;
entendiéndose que se da esta última cuando el administradorsocietario no es
titular del 50% del capital social. En concreto, dicha Sala, desde su Sentencia
del Pleno de 29 de enero de 1997, y en otras varias posteriores (la última, de
20 de noviembre de 2003), al tratar el encuadramiento de los administradores
societarios o consejeros ejecutivos, que trabajan por cuenta de una sociedad
por acciones, con participación accionarial inferior al 50% y que...