SAGUES Elementos de Derecho Constitucional cap

P a r te P r im e r a
T E O R ÍA DE LA C O N S T IT U C IÓ N

C a p ít u l o P r im ero
EL CONSTITUCIONALISMO

A)
§

1.

I n t r o d u c c ió n .

E l derech o

P

r e c o n st it u c io n a l ism o

c o n s titu c io n a l,

p r o d u c to d e l c o n s titu ­

- El llamado c o n s t i t u c i o n a l i s m o o m o v i m i e n t o c o n s t i t u c i o n a l i s t a es un procesopolítico-jurídico que en su versión ini­
cial, a partir del siglo xvm, tuvo por objetivo establecer en cada
Estado un documento legal - l a c o n s t i t u c i ó n - con determinadas ca­
racterísticas.
c io n a lis m o .

a) A s p e c t o s f o r m a l e s . E s un documento legal que consta de
un texto escrito, único y orgánico con supremacía jurídica sobre el
resto de las normas.
b) A s p e c t o s d e c o n t en i d o . Estructura básicamente al Estado,
dividiéndolo en - a l m e n o s- tres poderes (ejecutivo, legislativo y j u ­
dicial) y enuncia determinados derechos personales, conforme a una
ideología política concreta (el individualismo liberal, también lla­
mado c a p i t a l i s m o ) .
El movimiento constitucionalista procuró así r a c i o n a l i z a r a l p o ­
d e r p o l í t i c o , creandola imagen de la n o m o c r a c i a , o g o b i e r n o d e la
l e y (todo acto del Estado, para ser válido y legítimo, debe derivar
de una competencia prevista en una constitución).
1.

Sagüés, Elementos, I

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ELEMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL

El c o n s t i t u c i o n a l i s m o hará nacer al d e r e c h o c o n s t i t u c i o n a l ,
rama del derecho y asignatura jurídica que será laversión académica
y universitaria de aquél.
§ 2. S i t u a c i ó n p r e v i a a l c o n s t i t u c i o n a l i s m o . - Por supues­
to, cualquier organización política (incluida la horda, la tribu, la p o ­
l i s griega, etc.), ya tenía una estructura jurídico-política o c o n s t i t u ­
c ió n .
Pero, antes del constitucionalismo, tal estructura no contaba
con un t e x t o c o n s t i t u c io n a l que cubriese los requisitos de forma y
de contenido que hemos señalado.
No obstante, es factible encontrar ciertas ideas previas al mo­
vimiento constitucionalista, luego usufructuadas por éste.
a ) En la Grecia clásica, la distinción entre un poder legislativo
o r d i n a r i o (asamblea o e c c l e s i a ) y un poder legislativo s u p e r i o r , en­
carnado en ciertas normas de mayorjerarquía (p.ej., las leyes de
Solón, de Dracón y de Clístenes), con la existencia de una acción,
la g r a p h é p a r a n o m ó n , destinada a asegurar la primacía de éstas.
b ) El pensamiento iusnaturalista, especialmente cristiano, que
frente a la tesis romanista de que todo el derecho proviene del mo­
narca, quien se hallaba desligado de la ley (q u o d p r i n c e p s p l a c u i t
l e g i s ha b e t v ig o r e m ', o m n i a i u r a h a b e t p r i n c e p s in p e c t o r e s u o ; p r i n ­

sostuvo en cambio la primacía de reglas
supremas (divinas o derivadas de la naturaleza humana) por sobre
el derecho del soberano, a las que él no podía válidamente perjudi­
car; así como también la existencia de derechos humanos previos e
igualmente superiores a cualquier ley del Estado.
c ) Elaporte del derecho germánico medieval, especialmente en
la noción de “reinado de la ley” (R e c h t s s t a a t ), conforme a la cual
el rey “está bajo Dios y bajo la ley, porque la ley es la que hace
al rey” .
d ) La admisión, clara en la alta Edad Media, de la supremacía
de ciertas normas sobre el derecho legislado común. Por ejemplo,
en España, los f u e r o s , como los de León, de 1020; deJaca, de 1064;
de Nájera, de 1076, etcétera. Si el soberano disponía algo contra
el fuero, la norma en cuestión resultaba nula. En Francia, las l e y e s
f u n d a m e n t a l e s ( l e g i s i m p e r i i ) , inderogables por el príncipe (p.ej., se­
gún Bodin, la ley s á l i c a que impedía a las mujeres acceder al trono).
En Holanda, Huber distinguirá las leyes fundamentales e x p r e s a s...