Sociedades Anónimas

S É P T I M A PA R T E

TRANSFORMACIÓN, DIVISIÓN Y FUSIÓN
DE SOCIEDADES ANÓNIMAS

INTRODUCCIÓN
Nuestra LSA trata de la transformación, división y fusión de sociedades anónimas en forma lacónica, dando normas mínimas y sin
resolver los múltiples problemas jurídicos que generan estos cambios constitucionales en las sociedades anónimas. Se trata de siete
artículos (arts. 94 a 100 LSA) yalgunas normas dispersas en la misma
ley o en la Ley de Mercado de Valores. Sobre la base de tan escueta
regulación y aplicando los principios generales de derecho, vamos
a abordar estos temas.
1. LA TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
1.1. GENERALIDADES Y CONCEPTO
El art. 96 LSA define la transformación diciendo que ella es “el cambio
de especie o tipo social de una sociedad, efectuado por reforma desus estatutos, subsistiendo su personalidad jurídica”.
Lo característico de la transformación de la sociedad es la permanencia de la personalidad jurídica de la misma identidad legal.
Se trata de una misma persona jurídica que adopta una estructura
societaria distinta. Esta operación puede darse entre cualquier tipo de
sociedades: de colectivas a sociedades de responsabilidad limitada; deéstas a sociedades anónimas o de anónimas, a sociedades de responsabilidad limitada o colectivas. Conforme al art. 14 de la Ley Nº 19.857,
que introduce en Chile las empresas individuales de responsabilidad
limitada (EIRL), también es posible la transformación de una sociedad
595

LA SOCIEDAD ANÓNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO…

anónima en una de estas entidades, comoasimismo la conversión de
una empresa individual en algún tipo societario, que podría bien ser
una sociedad por acciones, que no exigen pluralidad de socios como
los otros tipos sociales. Lo que no es admisible a nuestro juicio es
transformar una sociedad en liquidación, porque es una organización
en extinción y no se justifica su transformación. Como contrapartida,
toda sociedad saneable en lostérminos de la Ley Nº 19.499, en tanto
persona jurídica, es también transformable. Las sociedades de hecho,
esto es, nulas de pleno derecho y las inexistentes, no son saneables
porque no son sociedad y no gozan de personalidad jurídica.
Muchas veces la transformación de una sociedad es requerida
por la ley para el ejercicio de ciertas actividades. Así, empresas que
funcionaron como empresasde leasing o de factoring para entrar en
el giro bancario hubieron de transformarse en sociedades anónimas.
Pero en la mayoría de los casos la transformación va inspirada por
motivaciones prácticas asociadas al ingreso de nuevos socios o inversionistas, a un cambio en la estructura de administración y también
por motivos tributarios, etc.
Huelga decir que la transformación de sociedades esuna modificación de estatutos permitida universalmente en el derecho
comparado.684
1.2. FORMALIDADES
La transformación es esencialmente entonces una reforma de estatutos y por lo tanto ella se llevará a efecto conforme a las formalidades
de modificación social de la sociedad que se transforma. Así, en una
colectiva civil el acuerdo de transformación puede ser consensual;
en una colectivamercantil o en una sociedad de responsabilidad
limitada, la reforma debe llevarse a efecto por escritura pública con
la concurrencia de todos los socios y con la exigencia adicional de
inscribir y publicar oportunamente el extracto de la escritura de
modificación.
684

En Francia, arts. 236 y 237 de la Ley de 1966; Argentina, arts. 75 y ss., Ley
Nº 19.550; España, arts. 223, 231 y 232 de laLSA de 1989; Colombia, ver LEAL PÉREZ,
ob. cit., pp. 433 y ss. Italia, arts. 2249 y 2498 del Código Civil italiano, ver MESSINEO,
ob. cit., t. V, pp. 557 y ss. En los Estados Unidos se la conoce como “conversion” of
a corporation into another business form, en que también se estima que existe plena
continuidad de la personalidad jurídica (HAMILTON, ob. cit., p. 616).

596

SÉPTIMA PARTE....