software

S
OMPI/JPI-JDA/GDL/04/T3 M
ORIGINAL: Español
FECHA: 18 de marzo de 2004



INSTITUTO MEXICANO DE LA
PROPIEDAD INDUSTRIAL
ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
INSTITUTO NACIONAL DEL
DERECHO DE AUTOR
reunión regional de directores de oficinas de
propiedad INDUSTRIAL Y DE OFICINAS DE DERECHO DE AUTOR
de américa latina
organizado por
la Organización Mundial de laPropiedad Intelectual (OMPI)
en cooperación con
el Instituto Mexicano de Propiedad Industrial (IMPI),
y
el Instituto Nacional del Derecho de Autor (INDAUTOR) de México
Guadalajara (México), 23 a 25 de marzo de 2004
Los derechos de propiedad intelectual y la protección del software. El software libre: significado, desafíos y oportunidades. ¿Es una alternativa viable como
herramienta de apoyoa los desarrollos informáticos
de las Oficinas de Propiedad Intelectual?
Documento preparado por el Sr. Esteban Argudo Carpio, Director Nacional de Derecho de Autor y Derechos Conexos, Instituto Ecuatoriano de la Propiedad Intelectual (IEPI), Quito





LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Y LA PROTECCIÓN DEL SOFTWARE

A. Software y derecho de autor: breves antecedentes

1 Laforma de protección más adecuada para el programa de ordenador o software fue una de las cuestiones más debatidas en el ámbito de la propiedad intelectual. Desde su creación y por más de dos décadas, se discutió sobre la posibilidad de asignar al software un sistema de protección sui géneris que sugería, en unos casos, fórmulas próximas al derecho de autor y, en otros, similares al derecho depatentes. Sin embargo, también se pensó que la adecuación de un sistema de protección existente, como el derecho de autor o las patentes, sería más conveniente a un sistema de protección especial y nuevo, que difícilmente habría conseguido una aceptación internacional extendida.1

2 La aplicación de los criterios objetivos de novedad y nivel inventivo exigidos para
las invenciones patentablesprovocó el temor razonable de que la mayor parte de los programas de ordenador corrían el riesgo de quedar desprovistos de protección legal. Por
esta razón la asimilación de estos programas a las obras literarias protegidas por el Convenio de Berna, fue una solución aceptada internacionalmente.2 No obstante, es justo señalar que buena parte de la doctrina jurídica ha cuestionado el carácter apropiadode la protección del derecho de autor a una creación funcional como el software y, lo que es peor, a considerarlo como una obra literaria.

3 La consideración como obra literaria en el sentido del derecho de autor, se sustenta en que el software se expresa en código fuente y se reproduce a partir del código objeto, en un lenguaje natural creado artificialmente por el hombre para unacomunicación especializada.3

4 Las ventajas de la referida asimilación han sido evidentes, partiendo principalmente
del beneficio que supone la aplicación de los niveles de protección mínima que confiere a
las obras el Convenio de Berna a escala internacional. Esto implica, entre otras cosas, la dotación de un plazo de protección mayor que en otras ramas de la propiedad intelectual, la protección sinsubordinación al cumplimiento de formalidades, etcétera. Sin embargo, quedó el vacío de la falta de una referencia expresa en el texto y el tratamiento de aspectos que deberían considerarse específicamente teniendo en cuenta las particularidades del programa de ordenador.





5 En la actualidad, existe una corriente favorable a la patentabilidad del software, no en sí mismo, “… sino másbien la combinación de ciertos elementos técnicos (sean materiales o inmateriales) que implican o dan como resultado un avance tecnológico (invención).4 Esta posición se apoya en la jurisprudencia, sobre todo de los Tribunales norteamericanos. La Dirección General para el Mercado Interno de la Comisión Europea, publico en el mes de febrero del 2002, una propuesta de Directiva Europea sobre la...