TEORIA DEL DERECHO

Teoría del Derecho
Curso Semiescolarizada
UN PRESUPUESTO INSOSLAYABLE
La TGD parte del presupuesto que el Derecho es una realidad razonable, que es una realidad coherente. Tal vez esta afirmación no se hace explícitamente.
Pero el hecho es que ni hay ni puede haber una TGD si no se admite que la realidad profunda del Derecho es la de ser un orden racional. Si a algo se opone la TGD es a loarbitrario, a lo caótico, a lo carente de racionalidad.
Tener una Teoría sobre un fenómeno significa poseer una interpretación racional de ese fenómeno.
La TGD tiene por lo tanto, la pretensión de proponer un orden racional apto a servir de instrumento para entender la multiplicidad de los fenómenos jurídicos bajo un punto de vista que subraye lo que tienen en común, la coherencia que losrelaciona, la subyacente estructura lógica que les sirve de enlace.
CARÁCTER INSTRUMENTAL Y ARTIFICIAL DE LA TGD
El ser humano es quien fabrica la TGD, no existe como tal en la realidad.
Es la inteligencia humana quien la va forjando, con ideas y a partir de una realidad observada. Pero no es una creación arbitraria. Artificial sí, pero no arbitraria.
Artificial es aquello que es producido por obraconsciente del hombre.
Arbitrario es aquello que se hace sin razón suficiente.
La TGD se hace para entender la coherencia que relaciona todos los fenómenos jurídicos; tiene por lo tanto un carácter instrumental, vale en la medida que es un instrumento apto para la comprensión del Derecho.
CARÁCTER INSTRUMENTAL Y ARTIFICIAL DE LA TGD
Para que la TGD sea un instrumento válido para entender alDerecho, de alguna manera debe expresar constantes que se dan en la realidad jurídica.
Por ello, el proceso de creación de la Teoría –de toda Teoría- tiene como límite que no puede traspasar la realidad misma de la cosa observada; si se aparta de esa realidad, será mala Teoría, si la respeta y trata de interpretarla será buena Teoría.
Por eso decimos que la TGD tiene un carácter artificial perono arbitrario.
¿QUE ESTUDIA LA TGD?
Las teorías que parten de filosofías limitadoras de lo que es el Derecho o de conceptos limitados del proceso científico suelen ser válidas en lo que afirman pero incompletas en la medida en que ignoran otros aspectos de la realidad jurídica.
Por ejemplo, el Marxismo parte de una noción filosófica del Derecho que sólo se ve en él una superestructuraelaborada por la clase dominante para mantener sojuzgadas a las demás clases. Ahora bien, creo que se debe admitir que no pocas veces la realidad jurídica responde a esa definición filosófica.
¿QUE ESTUDIA LA TGD?
Entonces la TGD elaborada a partir de ese presupuesto filosófico dará como resultado una interpretación del sujeto jurídico, de la relación de propiedad, del Estado, etcétera, de ningún modofalsa pero sí limitada en su validez a las circunstancias; en que el presupuesto filosófico esté funcionando.
¿QUE ESTUDIA LA TGD?
También se llega a una TGD limitada cuando se parte de un presupuesto que limita de antemano el proceso científico y su correspondiente método. Kelsen nos ofrece un buen ejemplo de ello.
Por sus prejuicios positivistas y por su idea de lo que debe ser el método dela TDG, excluye como objeto de su estudio no sólo que los aspectos metafísicos del fenómeno jurídico (su justicia) sino también los aspectos sociológicos, económicos y políticos.
La conclusión es una excelente teoría de los aspectos lógicos del Derecho pero una teoría de la cual no se puede afirmar que abarca la integridad del Derecho.
En resumen la TGD debe estudiar al Derecho en su integridad(objeto material de su estudio) y lo debe estudiar bajo todas las perspectivas (objeto formal de su estudio) por las que el Derecho sea accesible.
MAYOR PRECISIÓN DEL OBJETO DE ESTUDIO; DISTINCIÓN DE LA FILOSOFÍA DEL DERECHO
Esto ha llevado al italiano Giuseppe Lumia a afirmar que el objeto específico de estudio de la TGD es el aspecto formal (el mismo en todo Derecho histórico) de las...