Teoría Del Derecho

Teoría del Derecho.
Lección 1. Aproximación al concepto de Derecho
1. Derecho y Fuerza.
El Derecho es un conjunto de normas que regulan la conducta humana. Sólo regula aquello que las personas pueden o no hacer. Pero la conducta humana no se rige sólo por normas jurídicas, si no que responde a religión, moral, costumbres sociales…
Es por esto que el primer problema de una teoría delDerecho es diferenciar las normas jurídicas de las religiosas, morales, sociales etc.
Algunos autores han tratado de explorar este camino, pero parecen haber fracasado: el contenido prescriptivo de muchas normas a veces es idéntico en todos los ámbitos (el Derecho prohíbe matar, pero también la religión o la moral por ejemplo).
Cabe apreciar que las normas se trasladan de un sistema a otro, normas queen tiempos pasados fueron jurídicas pasan al ámbito de costumbres sociales y viceversa.
La conclusión no existen materias jurídicas y no jurídicas en general.
Si no podemos identificar el Derecho por aquello que manifiesta, prohíbe o permite, una posible respuesta consiste en atender a cómo lo hace. Sugiere entonces que las normas jurídicas presentan algún rasgo o característica estructuraldistintiva, estos son: las normas jurídicas son prescripciones negativas o prohibiciones, las morales tienen un carácter positivo o de mandato; las normas jurídicas son heterónomas, las morales autónomas.
Aunque algunos de los criterios mencionados puedan parecer más fecundos que otros, no terminan de satisfacer la condición requerida. De manera que la teoría del Derecho contemporánea ha ensayadootra estrategia, cuyo punto de partida consiste en renunciar a una definición de Derecho que descanse en el concepto de norma jurídica aisladamente considerada; la norma puede presentar cualquier estructura o contenido y es imposible encontrar un rasgo común a todas ellas. Con esto el problema de la juridicidad de la norma parece resuelto: una norma es jurídica cuando pertenece a un ordenamientojurídico.
Pero ahora hay que determinar en qué consiste un ordenamiento jurídico. Acabamos de decir que uno de los posibles rasgos distintivos es el carácter sancionador de sus normas y lo hemos abandonado porque no todas las normas jurídicas aparecen garantizadas por una sanción y porque también existen medidas sancionadoras en el orden religioso, moral y social. Sin embargo, el inicio de larespuesta es que las sanciones jurídicas están vinculadas al uso de la fuerza.
Esto diferencia por tanto a las religiosas (religión católica) cuya conexión entre sanción y uso de la fuerza es nula; y a las morales cuyo incumplimiento de una norma genera una peculiar sanción arrepentimiento, remordimiento de conciencia.
Entre esta moral racional y el Derecho hay un amplio universo de normas que sedenomina moral social, costumbres, reglas del trato social etc. No todas ellas tienen el mismo carácter; algunas vienen a coincidir en su contenido con reglas jurídicas o morales en sentido estricto.
Estas esferas que comentamos pueden recurrir a la fuerza y de hecho así ha sido en la historia. Pero estamos clasificando sanciones: las sanciones religiosas (excomunión), morales (remordimiento deconciencia) y sociales que hoy conocemos se caracterizan por no usar la fuerza ni un sistema regula esta fuerza. Cabe decir que una sanción es jurídica cuando su imposición puede hacerse efectiva mediante el uso de la fuerza y que el Derecho es un sistema normativo caracterizado por estipular en qué casos es necesario el uso de la fuerza el Derecho es un sistema de fuerza cuya singularidad consisteen poder asegurar el cumplimiento de sus normas mediante la fuerza.
Cabe decir que las normas del Derecho son creadas por quien ostenta el poder. Una segunda perspectiva es la que enfoca las relaciones entre Derecho y fuerza en términos instrumentales: una norma es jurídica porque ha sido producida por el poder y porque cuenta con su respaldo en forma de uso de la fuerza; lo propio de estas...