Tipicidad

miércoles, 8 de enero de 2014
Tipicidad ¿qué es eso?




Derecho penal es y debe ser “ultima ratio” (último recurso).

Cuando el derecho penal pierde su condición de “ultima ratio” deja de ser protector de la democracia para convertirse en instrumento de la tiranía.


Una de las formas de garantizar que el derecho será protector y no tiránico, es el principio de “nulla poena sinelege” (no habrá pena sin ley), la cual debe ser, además, previa, estricta y cierta. Este es el fundamento de la tipicidad en materia penal.

Cuando una conducta se adecua a una descripción legal existente, establecida en las leyes penales, se dice que dicha conducta es típica.

Pero dicha concordancia no es, como parece pensarlo la comunidad en general, una detallada y específica descripción de unsuceso determinado.

La norma penal, al describir una conducta exigida o prohibida, utiliza como núcleo un verbo que “realiza” la acción (ej.: matar, hurtar, etc.) en función de la protección de un bien jurídico.

Dicho bien jurídico, no es más que aquello que se pretende proteger, v.gr. la vida o el patrimonio económico, en el ejemplo arriba citado; sin que ello implique que una norma no puedaproteger en forma directa y/o indirecta otros bienes jurídicos.

En suma, la norma protege, exige o prohíbe en abstracto, pero a condición de que lo regulado esté determinado en forma clara, precisa y comprensible.

Pues bien, hace poco un noticiero nacional afirmó en Twitter que el delito de hurto de tapas de alcantarilla no estaba tipificado en la ley:



Si pensamos que la ley tieneque decir algo así como “el que robe una tapa de alcantarilla incurrirá en tal pena...” obvio que no vamos a encontrar semejante sentencia.

Pero si, como debe ser, empezamos por preguntarnos que se protege cuando se trata de un hurto o robo, nos damos cuenta que estamos hablando del patrimonio económico de las personas, el cual sería el bien jurídico tutelado, según explicamos arriba.

Enefecto, el patrimonio económico encuentra protección en el Título VII del actual código penal colombiano. Ahora bien, no termina ahí: como existen otras conductas que pueden atentar contra este bien jurídico, encontramos que el hurto tiene un capitulo aparte, en nuestro caso el Capítulo Primero, dentro del cual, el artículo 239 trae la acción de hurtar: “El que se apodere de cosa mueble ajena...”.Sería demasiado para efectos de este artículo explicar que es “cosa mueble” o el concepto de “ajenidad” por oposición a lo propio; bástenos saber que cosa mueble es todo aquel objeto que podemos trasladar de un lugar a otro, incluyendo aquellas que estén adosadas o hagan parte de inmuebles, las cuales, al desprenderse ingresan en el concepto de muebles.

Entonces una tapa de alcantarilla, que sedesprenda del piso, es una cosa mueble, ajena, además, porque es propiedad pública.

Pero la norma incluye unos ingredientes normativos o condiciones, que hacen que una determinada conducta sea más o menos grave, o se considere calificada por su especial relevancia.

Así, en el ejemplo, para desprender una tapa de alcantarilla, que se encuentra adherida al piso, es necesario ejercer sobre ellauna fuerza suficiente. Esto es lo que se conoce como violencia sobre las cosas, sin importar lo refinada o poco notoria que pueda ser (una palanca, un soplete, un taladro).

Este hecho adjetivo, la violencia, implica que la conducta se considere calificada, porque así está establecido en la ley, como se ve en el artículo 240 numeral 1 de la codificación penal nacional: el hurto se consideracalificado si se comete “Con violencia sobre las cosas”.

Y, en este caso, tendría una segunda calificante, ¿cuál?, la que el legislador consideró por tratarse de un elemento destinado a la prestación de los servicios de acueducto y alcantarillado, establecida en el inciso final del artículo que se viene comentando.

¿Ya están cansados? Pues, no hemos terminado, porque la conducta puede...