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Gaceta del Tribunal Constitucional N.º 10, abril-junio 2008

LA PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL DE LA FAMILIA EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Alvaro Córdova Flores

1.- Introducción del concepto de familia en el constitucionalismo. 2.- Constitución y Familia. 3.- Complejidades en la definición del concepto familia. 4.- La jurisprudencia del Tribunal constitucional relativas ala familia. 5.- Familias Reconstituidas. 6.- La familia de hecho. 7. A manera de conclusión

1.- Introducción del concepto de familia en el constitucionalismo Antes de la transición del Estado liberal de Derecho al Estado social de Derecho el concepto de familia era estudiado, analizado y regulado exclusivamente por el Derecho Privado. En efecto, las constituciones liberales del siglo XIX sientanprincipios y derechos fundamentales que vinculan al Estado frente al individuo, dejando al Código Civil la regulación de materias propias de las relaciones entre particulares. De esta manera la Administración es el principal sujeto pasivo de los derechos fundamentales de los ciudadanos. La referida transición es de una especial relevancia, ya que a partir de ella, y por contraste, se puedeapreciar el proceso evolutivo del modelo constitucional de gobierno. Merece tomarse en cuenta que el Estado liberal de Derecho (o Estado burgués de Derecho) surgido de las revoluciones norteamericana y francesa, se erigía sobre una concepción del individuo capaz de lograr su bienestar por medio del desarrollo pleno de sus capacidades naturales. “Los individuos sólo deben contar con sigo mismos pararealizar su destino.” 1 Los llamados derechos naturales o libertades individuales buscaban conservar la esfera de autonomía del individuo frente a las ingerencias del Estado, intervenciones que eran comunes en el régimen monárquico. Es por ello que en el Estado liberal de Derecho, el Estado pasa ser el sujeto pasivo de tales derechos y libertades, debiendo cumplir con una “obligación de abstención uomisión, que consistía en dejar libre al titular en el ejercicio de su derecho, en no crearle impedimentos, en no turbarlo.” 2 Desde esta perspectiva el individuo solo requería espacios de libertad configurándose así un “Estado abstencionista o mínimo” 3 que solo se permitía supervisar la libre competencia y garantizar la seguridad jurídica.
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HAURIOU, André. Derecho constitucional eInstituciones políticas. Barcelona; Ariel, 1971, p. 210. BIDART CAMPOS, Germán. Teoría general de los derechos humanos. Buenos Aires; Astrea, 1991,p. 315. 3 Ib. p. 319.

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Gaceta del Tribunal Constitucional N.º 10, abril-junio 2008

Otro factor a tener presente es que por aquel entonces, en Europa, la Constitución no era entendida como una norma fundamental, sino más bien como un instrumentopolítico que determinaba el funcionamiento y la relación entre los órganos constitucionales. No se le concebía como una norma jurídica aplicable directamente, sino que debía ser desarrollada por la Ley que emitiesen el parlamento. Las constituciones no tenían entonces eficacia frente a los legisladores, que se encargaban de regular el Derecho Privado. En este contexto se desarrollan los grandes códigosciviles que regulaban lo concerniente a la propiedad, los contratos, la responsabilidad civil y la familia en el marco de las relaciones intersubjetivas. El Derecho privado se consolida así como el “Derecho constitutivo de la sociedad burguesa, junto al cual el Derecho constitucional tenía una importancia secundaria.” 4 En este contexto la relación entre el Derecho Público y el Derecho Privado esen realidad prácticamente inexistente. En este caso se pondrá de manifiesto un contexto de una “notable influencia del Derecho privado sobre el Derecho constitucional.” 5 Las constituciones finiseculares del siglo XVIII y las del siglo XIX, se fundamentan sobre la base de la libertad y la igualdad. Y bajo esta misma óptica se genera la codificación y el desarrollo del Derecho Privado. Sin...