un ensayo

derecho
mercantil

Operaciones acordeón.
análisis jurídico

Enrique Ortega Burgos. Abogado. Profesor Universidad Camilo José Cela.
Árbitro AEADE. Profesor ISDE.

La empresa –entendida como unidad económica– está sometida al riesgo inherente del desarrollo del
negocio, pudiendo generarse circunstancias internas o externas que pongan en peligro o incluso impidan
su continuidad por suinviabilidad económica o financiera.
Las sociedades de capital incursas en causa de disolución, provocada entre otras razones por pérdidas,
pueden acordar una serie de medidas de “saneamiento patrimonial” para la remoción de esta situación.
El artículo 363.1.e) de la Ley de Sociedades de Capital, dispone que las sociedades de capital, deberán
disolverse, entre otras: “por pérdidas que dejenreducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la
mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que
no sea procedente solicitar la declaración de concurso”.
Sentado lo anterior, es preciso recordar la regla consistente en que no cabe un acuerdo societario –siendo
nulo– por el que el capital social de una sociedad se reduzca, bienvoluntaria bien obligatoriamente por
debajo del mínimo legal.

La reducción del capital social por
debajo del mínimo legal constituye
una causa de disolución de la sociedad
(artículo 360.1.b) pues el principio de
capital mínimo debe ser respetado
durante toda la vida de la sociedad,
lo que supone que el acuerdo puro
e independiente de reducción de
capital a cero es nulo por atentarcontra la Ley y los principios
configuradores de las sociedades de
capital.
Sin embargo nuestro derecho
positivo, acoge –fruto del proceso
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de armonización promovido por la Segunda Directiva de sociedades 77/91/
CEE– la posibilidad de reducción
del capital social por debajo del
mínimo legal o incluso a cero
(esta posibilidad conlleva naturalmente la anterior) y elaumento de capital
simultáneo. Así pues, sería posible
esta reducción si simultáneamente bien se amplía el capital –atrayendo nuevos recursos a la sociedad–
hasta la cifra que iguale o supere el
mínimo legal o bien se transforma en
una sociedad de otro tipo (que no requiera un capital social mínimo como

la sociedad colectiva o la comanditaria o que requiera un capital social
menor alactual).
En todo caso, las opciones de
combinación que admite una operación de reducción y aumento de
capital simultáneo, son variadas,
partiendo de una reducción previa o
simultánea al aumento.
El artículo 343.1 de la Ley de Sociedades de Capital, establece que “El
acuerdo de reducción del capital social a
cero o por debajo de la cifra mínima le-

gal sólo podrá adoptarse cuandosimultáneamente se acuerde la transformación
de la sociedad o el aumento de su capital
hasta una cantidad igual o superior a la
mencionada cifra mínima”.
El grafismo de la operación, tiene
razón en la evocación del capital, primero estrujándose y posteriormente
estirándose, como el popular instrumento musical.

legislación
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•

Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por elque se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital. (Normas
Básicas. Marginal: 109184). Arts.: 4, 199, 286, 297, 304, 343 a
345, 353, 360, 363.

•

Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de
las sociedades mercantiles. (Normas Básicas. Marginal: 89882). Art.
34.5.

Marco legal
La operación acordeón viene regulada en los artículos 343 a 345 dela
Ley de Sociedades de Capital.

Definición
Entre las primeras interpretaciones
doctrinales de lo que cabe entender
por operación acordeón, destacamos
la dada por LANGLE, E. en “Manual
de Derecho Mercantil Español”, tomo I,
Barcelona, 1950, pág. 526 que la define como: “Una doble operación que se
pone en práctica para el saneamiento de las empresas que han sufrido
pérdidas de cierta...