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Papeles el tiempo de los derechos

“Una aproximación a la teoría pura del derecho de Hans Kelsen”
Patricia Cuenca Gómez
Instituto de Derechos Humanos Bartolomé de las Casas. Departamento de
Derecho Internacional, Eclesiástico y Filosofía del Derecho. Universidad
Carlos III de Madrid

Palabras clave: Kelsen, teoría pura, sistema jurídico.

Número: 3

Año: 2010

Una aproximación a la teoría puradel derecho de Hans Kelsen1
Patricia Cuenca Gómez

La teoría pura del Derecho de Hans Kelsen constituye una de las piezas capitales
de la teoría jurídica contemporánea. Como ha señalado Mario Losano2, todas las teorías
del Derecho del siglo XX terminan siendo analizadas en función de su mayor o menor
proximidad respecto a la teoría pura, enunciada por Kelsen en los primeros decenios del
siglo ydesarrollada luego hasta los últimos años de su vida. Por esta razón, la referencia
a la doctrina kelseniana en un Taller destinado a analizar las principales concepciones
contemporáneas en el ámbito de la Teoría del Derecho resulta más que obligada.
A la hora de abordar el estudio de la teoría de Kelsen resulta esencial tener
presente su carácter complejo e interdependiente. La complejidad de estateoría se debe,
entre otras razones, a la existencia de una duplicidad de fondo que atraviesa el conjunto
de la doctrina kelseniana y que es fruto de su pretensión de ser, al mismo tiempo, una
teoría del Derecho y una teoría de la ciencia del Derecho, e, incluso, una teoría de la
ciencia normativa3. Por su parte, el carácter marcadamente interdependiente de dicha
doctrina supone que la comprensiónde muchos de sus conceptos exija tener en cuenta el
contexto en el que se insertan en la obra kelseniana4.
Pues bien, estos rasgos implican que un trabajo de estas características no pueda
aspirar a dar cuenta de todos los elementos de la teoría pura del Derecho y tampoco a
exponer de manera rigurosa sus aspectos esenciales. En este sentido, me limitaré a
señalar los presupuestos que condicionanla aproximación de Kelsen al fenómeno
jurídico, cuya compresión resulta crucial para entender el conjunto de su esquema
conceptual, y a exponer de manera sintética el elemento de su construcción que en

1

Paper elaborado para la primera sesión del Taller de Teoría del Derecho I edición. Concepciones
actuales del Derecho, organizado por el Instituto de Derechos Humanos “Bartolomé de las Casas” enel
marco del programa Consolider “El tiempo de los derechos”.
2
LOSANO, M., “Hans Kelsen: una biografía cultural mínima”, Derechos y libertades, núm. 14, Época II,
2006, pp. 113-128, p. 113.
3
TROPER, M., «Contribución a la crítica de la concepción kelseniana de la ciencia jurídica» en
TROPER, M., Por una teoría jurídica del Estado, cit., pp. 25-35, p. 25. La teoría pura del derecho «antes
de seruna teoría general del
derecho, es una teoría epistemológica de toda teoría general del derecho posible», LENOBLE, J. y OST,
F., Droit, mythe et raison. Essay sur la derivé mythologique de la rationalité juridique, Publications des
Facultes Universitaires Saint-Louis, Bruxelles, 1980, p. 468
4
GARCÍA AMADO, J. A., Hans Kelsen y la norma fundamental, Marcial Pons, Madrid, 1996, p. 9.

1

mayormedida ha influido en la teoría jurídica post-kelseniana, esto es, su concepción del
Derecho como sistema.

I. Algunos presupuestos: la pureza metódica y el positivismo jurídico de la
teoría pura.

Toda la construcción teórica kelseniana está condicionada por la elección de la
epistemología neokantiana como instrumento para construir una teoría jurídica
positivista5.
La opción por la epistemologíaneokantiana impone la asunción del principio de
pureza metódica. Este principio pretende “excluir” del conocimiento del Derecho “todos
los elementos que le son extraños”6, exigiendo la construcción de una teoría
exclusivamente normativa depurada de cualquier influencia tanto del mundo real como
del mundo de la moral y de la política: la doctrina pura del derecho7.
En este sentido, “la primera...