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EL CONTRATO DE UNDERWRITING
Gustavo Ruiz Torres•

I.I.-CONCEPTO Y DEFINICIÓN:
DEFINICIÓN
Derivado del verbo inglés “to Underwrite” (suscribir, rubricar) el contrato de Underwriting
surgió como una eficiente opción de financiamiento dirigida especialmente a sociedades
comerciales que, a falta de la colaboración dineraria de sus asociados o lejos del alcance de
otras fuentes de liquidez, procuranpor sí mismas y en colaboración con un intermediario
financiero la obtención de dinero con plausible celeridad - imposible de conseguir bajo otras
circunstancias -, ofreciendo títulos valores emitidos por aquélla que darán lugar, finalmente y
en atención al nomen juris de este contrato, a la suscripción por terceros – generalmente y en el
caso peruano - de acciones y de bonos.
Este contrato esconocido también como:

a) Contrato de Prefinanciamiento.
b) Contrato de Emisión y Colocación de Títulos Valores.
c) Suscripción Temporal.
Las definiciones, como en la mayoría de intentos enunciativos simires, son
interminables y a veces discrepantes pero podemos decir que el Underwriting se concreta
en un Contrato complejo – típico del mercado de capitales - celebrado entre un
intermediariofinanciero (Underwriter) con una institución, entidad o sociedad comercial
por medio del cual el primero se obliga a prefinanciar valores mobiliarios emitidos por la
segunda (acciones, bonos u otras obligaciones) para su posterior colocación en el mercado,

•

Vocal Superior Titular de la Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima.
(1) Por resolución administrativa Nº 006-2004-SP-CS,publicada en el diario “El Peruano el 02 de Octubre de 2004, se creó
la subespecialidad comercial dentro de la especialidad civil de los órganos jurisdiccionales, conociendo entre otras
pretensiones, las derivadas de las actividades y operaciones reguladas por el TUIO de la Ley de Mercado de Valores y
demás normas complementarias y conexas.
(2) Con anotaciones tomadas del trabajo del Licenciadocostarricense Hugo Fonseca

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CUADERNOS DE INVESTIGACIÒN Y JURISPRUDENCIA
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garantizando su suscripción por los inversionistas y adquiriendo – de ser el caso - dichos
títulos cuando no hayan podido colocarse o suscribirse por terceros.
Esta es una definición eclécticade este contrato pues, como se apuntará más
adelante, contiene los elementos clásicos de las modalidades contractuales de Colocación
en Firme y Colocación Garantizada y que adoptamos para la definición en atención a que
son aquéllos los que deberían ser los objetivos últimos de la sociedad emisora: Conseguir
el financiamiento rápido y seguro por el intermediario asi como la suscripción posteriorde
las obligaciones emitidas; compromisos que – ab initio - sirven de respaldo univoco al
Underwriter para aceptar el contrato con la emisora: Prefinanciar los valores y ofertar las
acciones a terceros aunque también existan formas de underwriting sin financiamiento
inmediato como en el caso de la colocación al mejor esfuerzo.
Es, en síntesis, un Contrato de Emisión, Colocación y suscripción deTítulos
Valores. Ello implica una colocación primaria “que es aquélla venta de títulos valores que
se hace por primera vez entre los inversionistas, de modo que la captación de los recursos
beneficia directamente a las compañías emisoras. De esta forma los títulos valores se
distribuyen entre muchos compradores e ingresan al circuito del mercado. A partir de ese
momento pueden ser objeto de continuasy sucesivas negociaciones entre diversos
inversionistas, mientras los derechos y obligaciones incorporados en los títulos se
encuentren vigentes”.
El contrato de Underwriting se erige, además, como una forma de emisión
indirecta y facilita el acceso de la empresas al mercado de capitales: “Como mecanismo de

emisión indirecta constituye la contrapartida de las emisiones directas, entendiendo...