Derechio De Paso India

Derecho de paso por territorio de la India : Portugal vs India (fallo del 12 de abril de 1960)
Plan detallado

I) Una solución clarificante: existencia de una costumbre regional.
A) La práctica reiterada de los Estados.
B) Continuidad en la práctica entre los diversos estados en el mismo territorio.

II) Una solución parcial: un derecho limitado

A) Limitaciones jurídicas: elalcance del derecho de paso.
B) Limitaciones en relación a la decisión: aspectos que la Corte deja sin resolver

Introducción

Sin ambigüedad puede afirmarse que la costumbre constituye una fuente de Derecho, esto es, un elemento que da lugar a la existencia de normas jurídicas y, en tanto, vinculantes. Con mayor razón puede tenerse por válida esta afirmación en el ámbito del DerechoInternacional Público pues, si bien, en otras ramas hay una tendencia hacia la codificación, haciendo a la costumbre quedar relegada a un segundo plano, en el ámbito del orden jurídico internacional, más que perder fuerza, las normas consuetudinarias se han convertido en un elemento auxiliar a los tratados. No puede perderse de vista que el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, a lavez que reconoce ,entre otras fuentes, a la costumbre, no la pone en alguna jerarquía de superioridad o inferioridad respecto a alguna otra fuente.
El caso que nos ocupa versa sobre este tema y ayuda a resolver ciertas preguntas que pudiera haber al respecto: en concreto, la pregunta por cuántos sujetos se requieren para considerar a una práctica como norma consuetudinaria; en esta medida seresuelve también el cuestionamiento que podría haber sobre la existencia o inexistencia (o, mejor dicho, por la posibilidad o imposibilidad) de una costumbre regional vinculante en lo internacional.
El fallo, en resumidas cuentas, puede enunciarse como sigue: por solicitud presentada a la Corte Internacional de Justicia el 22 de diciembre de 1955, el gobierno de Portugal manifestaba que, en julio de1954, el gobierno de la India no le había permitido el paso hacia sus enclaves ubicados en Dadra y Nagar Aveli (en territorio de la península India y rodeados por territorio indio), cortando con esto la comunicación de los enclaves con el enclave costero de Daman (también gobernado por los portugueses). Portugal afirmaba en su solicitud la existencia de un derecho de paso, dejando en claro que laconducta del gobierno indio le impedía ejercer soberanía sobre dichos territorios. Esto último en la medida que, dada la actitud de la India, las autoridades portuguesas no pudieron sofocar una serie de disturbios que buscaban el derrocamiento dela autoridad portuguesa en los enclaves.
Cabe decir que el derecho que Portugal afirmaba era “en la medida necesaria para el ejercicio de susoberanía”, afirmación sobre la que el gobierno indio se pronunció por ser esta demasiado vaga. Si bien, la Corte, por principio, no pone demasiada atención en este aspecto, es precisamente a partir de la vaguedad del mismo que se dio este litigio, tal como más adelante se verá.
Los problemas a solucionar por la CIJ eran; por una parte, la existencia o inexistencia de un derecho de paso a favor de Portugalpor el territorio indio para comunicarse con sus enclaves; por otra, en caso de que tal derecho existiera (tal como Portugal, basándose en la práctica anterior al litigio afirmaba), cuál era el contenido del mismo si dicho derecho era un medio para que Portugal ejerciera su soberanía en Dadra y Nagar Aveli. No puede perderse de vista la relación entre esta afirmación y los actos subversivosocurridos en los enclaves.
La India presentó a la Corte una serie de excepciones, principalmente sobre la competencia de este tribunal para la resolución del litigio. La CIJ pronunció en noviembre de 1957 el fallo al respecto, declarándose competente con base en el artículo 36 de su estatuto.
Resuelto el asunto de las excepciones preliminares la Corte resolvió sobre el fondo del asunto. Declaró,...