Axiologia del derecho concursal

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ENSAYO SOBRE AXIOLOGIA DEL DERECHO CONCURSAL1
Efraín Hugo RICHARD
INDICE: I – EL PROBLEMA. II – ¿QUE ENTENDEMOS POR AXIOLOGÍA? 1. La axiología: ¿debería existir normológicamente o sea en la construcción del derecho concursal positivo? 2. Moral, Ética y Derecho. 3. Visión positivista. 4. ¿Un discurso mágico o eficiente? 5. Necesidad de normas en serio. 6. Eficiencia jurídica e inversiones.7. La crisis del pensamiento. 8. Lo público y notorio la injusticia en los repartos concursales. III – LA HIPÓTESIS. IV - BIEN JURIDICO TUTELADO POR EL SISTEMA CONCURSAL. 1. Bien jurídico. 2. Los valores. 3. ¡Las preguntas! 4. La bipolaridad de los valores. 5. Bien común económico. 6. La integración de intereses. 7. Justicia y orden. 8. Justicia de proporciones. 9. Eliminación del disvalor. 10. Elorden de repartos. V - SOBRE CONSERVACION DE EMPRESA Y CONCURSO.. VI – LA EMPRESA.. VII – SOBRE PREVENCIÓN: RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIA Y PLANIFICACIÓN. 1. Abuso y responsabilidad. 2. Deberes de administradores y socios. . 3. El plan de negocios. 3.1. Doble visión. 3.2. Planificación obligatoria ante la crisis. 3.3. Obligación funcional de planificar en las sociedades. 3.4. Hacia una visiónglobalizada de la “planificación”. VIII - DESDE EL DERECHO DE LA ORGANIZACIÓN HACIA TODO EL DERECHO. 1.Constataciones: El Derecho Societario. 2. La capitalización del pasivo. 3. Irresponsabilidad de los administradores que afrontan la crisis. 4. Un sistema de preconcursalidad desde lo societario. IX – MEDITACIONES.

I – EL PROBLEMA. Debemos intentar desentrañar la existencia de alguna axiologíapara el derecho concursal. No es tarea fácil. Algunas legislaciones fijan principios orientadores. No se trata aquí de enfrentar un problema sobre la metodología del derecho –a nuestro modesto entender-. En efecto no es aquí donde nos referiremos a un método o a una metodología, conveniente o necesaria para la construcción de un sistema normativo o su interpretación. Lo que intentaremos esextraer el valor, la axiología del sistema. Esa determinación tendrá importancia capital para delinear actuaciones en abuso del derecho o fraude a la ley, tema que no abordaremos en este ensayo que repesenta así un pivote. 1º. Quizá sea conveniente, en primer lugar, recordar que la consecuencia de aplicarse el derecho concursal es la suspensión de acciones individuales de contenido patrimonial,generando la universalidad, concurrencia, y efectos semejantes. Concretamente se impide el funcionamiento del art. 505 C.Civil Argentino –que como en similares normas del derecho comparado- autoriza la acción individual para exigir el cumplimiento de una obligación y la compensación del daño. Lidia Vaiser en El abuso de Derecho en los Procesos Concursales2 apunta “el proceso se estructura sobre ciertosprincipios reconocidos desde tiempos inmemoriales: la universalidad, la colectividad y el carácter inquisitivo del proceso”3. Lo que es claro es que el Derecho Concursal viene en sustituir el Derecho Común, alterando los derechos de los acreedores de una persona física o jurídica cuyo patrimonio aparece insuficiente para satisfacer los reclamos individuales, al sólo efecto de asegurar launiversalidad, concurrencia y eficiencia de la solución patrimonial: superación de la crisis o liquidación. El principio primero en el tiempo primero en el derecho es alterado, impidiendo el ejercicio individual de coerción para obtener el cumplimiento forzado de aquello que no fue satisfecho voluntariamente por el deudor.

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Publicado en RDCO nº 235, Marzo/abril 2009, pág. 313 a 380. Sobre la base dela Comunicación al II Congreso Colombiano de Derecho Concursal, organizado por el Capítulo Colombiano del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal (Valle de Leyva, Colombia, Agosto de 2008). Agradeceremos comentarios a ehricahrd@arnet.com.ar . Publicaciones www.acader.unc.edu.ar. 2 Ed. Ad Hoc, Buenos Aires 2008, a pág. 41. 3 con cita de Antonio Tonón en Derecho Concursal, Astrea, Buenos...