clausulas exorbitantes

ENSAYO CLAUSULAS EXORBITANTES




CORAIMA GAMEZ RODRIGUEZ



LIC. RAFAEL NIETO




REGIMENES D ELA CONTRATACIÓN ESTATAL




UNIVERSIDAD DEL ATLANTICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
PROGRAMA DE DERECHO
PUERTO COLOMBIA – ATLANTICO
2014





ABSTRACT: La ley 80 de 93 dispone que en la celebración de los contratos y la ejecución de estos, las entidades y los servidorespúblicos deban tener en cuenta el cumplimiento de los fines estatales.
Las clausulas exorbitantes son inusuales en el derecho privado que exceden el ámbito de la libertad contractual y contrarían el orden público. Es por ello necesario que antes de realizar un estudio sobre la forma en que son aplicadas las cláusulas exorbitantes, es necesidad poder clarificar, por lo menos de una forma extensa,¿qué son las cláusulas exorbitantes? y de este modo establecer cuáles son las cláusulas exorbitantes del contrato estatal.













Introducción

La descentralización administrativa implica la existencia de una serie de personas jurídicas de Derecho público al interior del mismo Estado; es así como en la Constitución Colombiana y en las leyes que la desarrollan, encontramosque nuestro ordenamiento jurídico ha consagrado una descentralización administrativa, dándole vida a entes de Derecho Público, con personería jurídica, al interior del Estado que como tales llevan consigo una capacidad contractual; aún así, el legislador colombiano, con el ánimo de desarrollar en mayor medida el concepto de autonomía administrativa, concedió capacidad para contratar a entesmeramente desconcentrados, es decir, otorgó la capacidad contractual a entidades que carecen de personería jurídica, y que bajo tal entendido hacen parte del Estado Nación o de una persona jurídica de Derecho Público descentralizada. Tal es el caso de las entidades estatales mencionadas en el literal B del artículo segundo de la ley 80 de 1993, que para los solos efectos de la mencionada ley consideraque son entidades estatales, y como tales entes con capacidad contractual, aunque como ya lo dijimos carezcan de personería jurídica, El Senado de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la República, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la Procuraduría General de la Nación,la Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades administrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos.

Dicha ficción no tiene otro fin que el indicado por el legislador colombiano en la mencionada ley, los cuales son elcumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.

Obsérvese de este modo, que en la celebración de los contratos estatales, por lo menos en lo que atañe a la administración pública, el fin último que se persigue es el logro delinterés general, y no el logro de un interés particular, siendo éste último, por regla general, el fin de los contratistas del Estado.

En este sentido, nos encontramos ante una legislación que reconoce que existen dos intereses, el de la administración y el de los contratistas, que si bien, en la generalidad de los casos no son intereses opuestos, debe prevalecer el interés general frente alparticular, por orden expresa del artículo 58 de la Constitución Política.

Siendo consecuente el legislador colombiano con el reconocimiento de la primacía del interés general, ha otorgado a las entidades estatales una serie de potestades exorbitantes (Alonso Rico, 2007), para evitar la afectación grave del servicio público, las cuales, de acuerdo a la enumeración que hace la ley 80 de 1993,...