Compañías Irregulares

DERECHO SOCIETARIO

ANÁLISIS DE LAS COMPAÑÍA IRREGULARES

INTRODUCCIÓN.-

Dr. Carlos Larreátegui.- "En la vida diaria nos encontramos con numerosos casos de personas que forman compañías sin celebrar escritura pública o sin inscribirlas en el Registro Mercantil y aún por medio de un simple acuerdo verbal y sin embargo, actúan en la vida del comercio”.

COMPAÑÍAS IRREGULARES

SociedadIrregular es la que se encuentra legalmente instrumentada, pero afectada en su constitución por uno o más vicios de forma, es decir, la que le falta el cumplimiento de requisitos de forma. Aquella constituida con escritura pública que no ha sido aprobada y realizada en la correspondiente publicación e inscripción en el Registro Mercantil del domicilio de la Compañía.

Se considerará irregularhasta el momento en que se inscriba en el Registro Mercantil. Expresamente no se establece la existencia de este tipo de compañías en nuestra legislación.

Por lo tanto la irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del incumplimiento del mandato legal que exige que la constitución de las mismas se haga constar en escritura pública o del hecho de que, aun constando en esa forma, laescritura no haya sido debidamente inscrita en el Registro de Mercantil.

Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen con el nombre de sociedades irregulares. "La multiplicidad de exigencias legales para la creación de una sociedad mercantil tiene como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que provoca la irregularidad de la sociedad".

En elEcuador, inclusive, una Compañía Anónima no será considerada irregular, por no haberse hecho la publicación correspondiente ya que la misma se la realiza, tratándose de Compañías Anónimas, luego de la inscripción en el Registro Mercantil.

Además, es frecuente el caso de compañías que aunque originalmente se constituyan regularmente, más tarde devienen en irregulares, porque las reformas delcontrato social no se celebraron por escritura pública, no se publicaron o no se inscribieron en el Registro Mercantil. Este enfoque no es preciso, por cuanto éstas son nulas pero no irregulares. Tampoco consideramos que las compañías devengan en irregulares en el caso de que las reformas al contrato social no se celebraren por escritura pública, no se publicaren o no se inscribieren en el RegistroMercantil, por cuanto si una compañía nace regularmente a la vida de comercio, ya jamás podrá devenir en irregular

STATUS DE LAS COMPAÑÍAS IRREGULARES

Teorías expuestas en la doctrina:

a) La de la "Personalidad jurídica”, la Compañía Irregular tiene personalidad jurídica. Esta teoría de la personalidad jurídica no resulta procedente en nuestro país, en virtud de que sólo en el momento enque la compañía alcance la inscripción en el Registro Mercantil adquirirá personalidad jurídica propia, distinta de sus socios.

❖ En nuestro sistema la personalidad jurídica nace con la inscripción en el Registro Mercantil; por lo tanto en nuestro sistema no tiene cabida ésta teoría.

b) "Teoría de la personalidad disminuida", así mismo tampoco parece resultar aplicable la teoría de lapersonalidad disminuida por el mismo motivo señalado anteriormente.

❖ Para algunos sistemas la compañía irregular tiene una personalidad jurídica DISMINUIDA; en nuestro sistema ésta teoría no es aplicable.

c) La "Teoría del ente colectivo", así mismo tampoco parece resultar aplicable la teoría de entre lo colectivo, por el mismo motivo señalado anteriormente.

❖ Se trata de unapersonalidad jurídica disminuida; en nuestro sistema no se aplica.

d) La "Teoría de la comunidad contractual" de igual manera y por el mismo motivo consideramos que tampoco en el Ecuador puede aplicarse la teoría de la comunidad contractual.

❖ No se aplica en nuestro sistema.

e) "Teoría del derecho de opción o de nulidad externa", sin embargo parece que la de más aproximada aplicación en...