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Tema 1: Introducción a la Historia del Derecho


1. Concepto y naturaleza jurídica de la Historia del Derecho como disciplina científica.
La Historia del Derecho adquiere rasgos científicos en el siglo XIX a raíz de una polémica que surge en Alemania entre Thibaut y Savigny sobre una discusión acerca de la necesidad o no de codificar el derecho. En este sentido, Thibaut es partidario de lacodificación, pretendía garantizar un derecho general y único para todos los territorios alemanes y para facilitar de este modo su unificación.
Por su parte Savigny era contrario a la codificación porque defendía que el derecho era producto del espíritu del pueblo, un elemento que debía estar vivo y si se plasma en un texto corre el peligro de que se congele y no evolucione. Savigny expresa susideas a través de la Escuela Histórica del Derecho cuyos principales postulados son:
I. Negación de un derecho natural inmutable.
II. Defensa de la costumbre frente a la ley.
III. Oposición a la codificación.
Dentro de la Escuela Histórica alemana hay que señalar dos ramas o vertientes:
La vertiente romanista, tendente al estudio del derecho romano por estimar que era la esencia jurídica dela cultura alemana.
La vertiente germanista, dedicada al estudio del derecho consuetudinario germánico.
En relación a España, destaca la figura de Eduardo de Hinojosa que conoce la polémica entre Thibaut y Savigny, y hace resurgir la historia del derecho en España como disciplina científica, creándose en 1883 la primera cátedra de Historia del Derecho.
Hinojosa crea una escuela cuyos discípulosmás directos son, entre otros, Galo Sánchez y José María Ramos Loscertales. Esta escuela cuenta como medio de expresión una revista llamada Anuario de historia de derecho español.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la historia del Derecho podemos distinguir tres dimensiones:
A. Dimensión histórica, para sus defensores la historia del derecho es una rama de la historia cuyo objeto es elderecho.
B. Dimensión jurídica, para quiénes la historia del derecho es una ciencia jurídica auxiliada por un método histórico. Su principal defensor es Alfonso García Gallo.
C. Dimensión bifronte, para cuyos defensores la historia del derecho tiene una doble esencia, historia por su metodología y derecho por su contenido. Destaca entre sus defensores Lalinde, Fonti Rius y el profesor Escudero.
Enrelación al concepto de la Historia del Derecho podemos decir que es una ciencia que estudia los sistemas jurídicos del pasado, teniendo en cuenta la realidad social, económica y cultural en la que se desarrollan lo jurídico, es decir, la interconexión entre el derecho y el resto de realidades.
1. Objeto de la Historia del Derecho.
El objetivo de la historia del Derecho puede ser estudiado desdeuna triple delimitación:
● Delimitación material
Aspectos jurídicos: fuentes e instituciones
Aspectos no jurídicos: realidades especialmente económicas y sociales que inciden en la creación de normas.
● Delimitación espacial
Trata de establecer si interesa más el estudio de una Historia del Derecho español o de una Historia del Derecho de ámbito supranacional.
Historia del Derechoespañol: se integraría según García Gallo el estudio del derecho de todos aquellos territorios que en un momento determinado formaron parte del Estado español, es decir, se incluiría el derecho romano y germánico, musulmán y judío, indiano y los sistemas jurídicos de Portugal y Países Bajos durante la dominación española.
Historia del Derecho de ámbito Supranacional: se han producido intentos por partede diversos autores, entre los que quizás quepa destacar a Rogelio Pérez Bustamante, autor de diversos estudios sobre la historia del derecho europeo.
● Delimitación temporal
Distingue tres criterios:
Criterio cronológico: Generalmente empleado para el estudio de las fuentes y las instituciones político-administrativas.
Criterio sistemático: Trata de analizar la evolución...