Derecho Comercial 2

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DERECHO COMERCIAL
Parte 2

FUENTES FORMALES DEL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO
Definición
Son los medios con los cuales se manifiestan los preceptos que regulan las
relaciones nacidas de los actos calificados como mercantiles y la profesión de
quienes se dedican a celebrarlo.
Para una mayor precisión, podemos decir que son los signos de expresión externa
de la rama especial del derechocomercial.

Código Civil
Alfredo Rocco: “El derecho civil no puede ser fuente del derecho comercial, por no
ser medio para la creación del derecho, sino un conjunto de normas ya formadas y
promulgadas, aunque indudablemente se aplique en materia mercantil, como dice, y
dice bien, el artículo del Código de Comercio, lo que significa que en algunos casos
también rige y se aplica a las relaciones mercantiles,que no es lo mismo que
contribuir a la formación de preceptos de verdadero y propio derecho comercial”.
Es bien claro que el derecho común o civil, cuando regula situaciones y relaciones
mercantiles, no lo hace en este carácter particular, sino en el suyo propio, como
orden común al cual están sujetos, salvo disposición especial, todos los asuntos
surgidos entre particulares (C.C. art. 1º).
Elprofesor Gabino Pinzón expresa: “de manera que el Código Civil o Código de
derecho común, no es una fuente propiamente dicha del derecho comercial, sino
una reglamentación general, común a todas las relaciones privadas que carecen de
reglamentación especial independiente. Porque el derecho privado como expresión
de un orden jurídico, es esencialmente unitario y opera por medio de
reglamentacionesgenerales y de reglamentaciones especiales, dentro de una
jerarquía normativa en que estas prevalecen sobre aquellas y en que las normas
generales –sin dejar de ser generales o comunes- operan solo en defecto de las
especiales, que no absorben sino que dan paso a las generales”.

Ley, Costumbre, Jurisprudencia y Doctrina
Conforme a la estructura general del derecho privado colombiano, sus fuentesformales son la ley y la costumbre comerciales (C.C art. 1º y ley 153 de 1887 art.
13).
La primera, se traduce como la formulación expresa del Estado mediante normas
encaminadas a regular la materia comercial, y la segunda, en cuanto manifiesta, en
las prácticas generales, uniformes, públicas y reiteradas de los comerciantes,
preceptos dotados de suficiente poder vinculante para disciplinar muchasde las
relaciones que surgen del ejercicio de sus actividades.

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Los arts. 1 y 3 del C. Cio establecen que la ley y la costumbre…..
No son fuentes formales del derecho comercial en Colombia la jurisprudencia y la
doctrina, porque en el sistema nacional estas formas carecen de poder vinculante
alguno. Son solo auxiliares, apreciables en sí, por el valor intelectual que implican,
en la elaboraciónde las disposiciones legales, y en la actividad tanto del juez como
del intérprete.
La jurisprudencia tuvo en Colombia un valor singular de importancia como fuente
formal del derecho en virtud del principio de la “doctrina legal más probable”
(implantado art. 10 ley 153 de 1887 y ratificado por el 371 de ley 105 de 1890, donde
se concedía de manera expresa el derecho a interponer el recurso decasación
contra sentencias violatorias de ella)
Este sistema fue suprimido por el art. 4º ley 169/1896 que faculta a los jueces para
acogerse a ella voluntariamente, restableciéndose así la libertad de los funcionarios
judiciales. Sin embargo mediante sentencia C-836 de Octubre 9 de 2001, esta
posibilidad de que los jueces se aparten de la doctrina probable no es absoluta pues
en sus fallos debenexponer clara y razonablemente las razones jurídicas en que
fundan su decisión.
El C. G. P. en el inciso 2º del art. 7º :
ARTÍCULO 7o. LEGALIDAD. Los jueces, en sus providencias, están sometidos al imperio
de la ley. Deberán tener en cuenta, además, la equidad, la costumbre, la jurisprudencia y la
doctrina.
Cuando el juez se aparte de la doctrina probable, estará obligado a exponer clara y...