Derecho De Los Pueblos Indigenas Y El Pluralismo Juridico

Concepciones teóricas acerca del monismo y pluralismo jurídico



1. El monismo jurídico


Federico Hegel indicaba que el orden jurídico estatal debería ser el fin último del hombre; esta concepción responde a la formación de los estados nacionales. El monismo jurídico es una concepción del derecho, sustentada por una variante del liberalismo que expresa una ruptura del derecho conla realidad social es decir con los problemas sociales, a decir de los críticos es una visión estatista, ahistórica y principalmente excluyente. Para entender el monismo jurídico, es importante remontarnos a los orígenes de la categoría soberanía, elemento modal del Estado que hace referencia a un poder indivisible y creador del derecho, además única fuente del poder político. Este derechoválido para la generalidad, en términos del positivismo debe estar estratificado - recordemos la famosa pirámide de Hans Kelsen- manteniendo una coherencia lógica sobre la base de principios tales como igualdad, unidad política, seguridad jurídica y otros, además de valores referidos básicamente a la libertad y justicia. El monismo jurídico indica que los ciudadanos deben ser iguales en razón asu condición de unidades biológicas iguales, esto es, con los mismos derechos y obligaciones, sin considerar situación económica, social, étnica o cultural. Los valores y principios mencionados, “solo” pueden ser garantizados si existe un único ordenamiento jurídico, lo contrario daría lugar a un caos, anomia y conflicto.

La doctrina jurídica instituida con el llamado “derecho moderno”,establece un modelo de configuración estatal que supone el monopolio estatal de la violencia legítima y la producción jurídica. Es lo que se llama el “monismo jurídico”, esto es, que a un Estado le corresponde un solo derecho o sistema jurídico y viceversa. Dentro de este concepto, no puede haber varios derechos o sistemas jurídicos dentro de un mismo espacio geopolítico. La idea de la identidadEstado-Derecho proviene de la teoría jurídica positivista formulada originalmente por Hans Kelsen. Su marco histórico es el proceso de centralización del poder político en el Estado y la especialización de las formas de control socia l .

2. Antecedentes del monismo jurídico


A partir de las teorías contractualistas y jusnaturalistas, Tomas Hobbes y Jhon Locke explicaron que para abandonar elpluralismo de normas jurídicas, la salida es un pacto o contrato social, cuyos sujetos sean todos los individuos que entregan sus voluntades en beneficio de una voluntad colectiva. En el caso de Tomas Hobbes, hay un tercero llamado “Leviatán” - personaje extraído de la Biblia-, este soberano omnipotente tiene como finalidad la preservación del orden, no estando obligado a subordinaciónalguna respecto de sus creadores, contiene el monopolio del poder coercitivo y la potestad de solucionar los conflictos que surgen entre los súbditos, por lo expresado se puede colegir que Derecho y Estado se corresponden de manera necesaria. Para Hobbes el único Derecho es el creado precisamente por el Estado, este es el único que tiene poder creador de derecho, por lo tanto, el único que puedejuzgar, utilizando para dicho cometido el monopolio del poder estatal.

Jhon Locke, a diferencia de Tomas Hobbes, cree que el Estado de naturaleza es un Estado de libertad perfecta. Al respecto señala:

En el Estado de naturaleza los hombres poseen derechos, como el derecho a la vida, el derecho a la libertad, el derecho a la propiedad, y la facultad de castigar cualquier ofensa, que lesson innatos y consustanciales. Lo único que falta es la garantía del respeto de esos derechos y eventualmente de la eficacia de la sanción. Esta garantía surge con la sociedad civil, al desprenderse los individuos, mediante el contrato original, de una parte de sus derechos naturales. Con ello queda señalada la diferencia esencial con respecto a Hobbes: el pueblo no enajena completa e...