DERECHO INDIANO

UNIVERSIDAD SANTO TOMAS
HISTORIA DEL DERECHO COLOMBIANO
2.C
NICOLAS MONTEALEGRE SANCHEZ

DERECHO INDIANO
Se entiende por derecho Indiano el elaborado en España para regular a las Indias Occidentales, o sea América, y específicamente alrededor de dos reinos: el de Nueva España y el del reino del Perú1
Cuando se produjo el descubrimiento por parte de España de los territorios americanos, seplanteó la necesidad del establecimiento de una legislación que rigiera los destinos de los pobladores de esas tierras.
Existieron normas específicas destinadas a las colonias americanas, o Derecho Indiano, que regulaban cómo se organizaría el territorio descubierto, el trato sobre la población autóctona, el comercio, etc., rigiendo para los casos que no existieran situaciones reguladas por estalegislación, el Derecho Castellano, que se aplicaba por ejemplo a cuestiones matrimoniales, contratos o sucesiones.

Muchas disposiciones tomaban en cuenta las costumbres aborígenes, que constituían para ellos un verdadero Derecho Consuetudinario, pero muchas normas emanaban de España y eran concebidas para un mundo nuevo, cuya realidad los europeos desconocían.

Las normas en general, tendían a laprotección de los naturales, aunque fueron desvirtuadas en la práctica, sometiéndose a los nativos a maltratos y vejaciones, que poco tenían que ver con el espíritu de las leyes que trataron de encauzar la conquista.
Las leyes de Burgos de 1512, surgidas a partir de las denuncias de monjes de la orden de los Dominicos, ordenaban que los indios, residieran cerca de los asentamientos españoles, quefueran tratados como personas libres, debían mostrarles los principios de la fe cristiana, y enseñarles leer y escribir a algunos nativos, para que ellos difundieran estos conceptos entre sus compañeros.
Se protegía a las aborígenes embarazadas, negándoles la posibilidad a los encomenderos de hacerlas trabajar en las minas u otros trabajos pesados, luego del cuarto mes de gestación, y hasta que lacriatura cumpliera la edad de tres años.
Se encomendaba a los visitadores tomar cuenta de los indios dados en encomienda que nacieran y que murieran, anotándose en un libro, las personas dadas en encomienda.
En caso de tener que aplicarles penalidades a los aborígenes, los encomenderos debían llevarles ante el visitador, pero aquellos, por propia iniciativa no podían castigarlos de ningunaforma, ni llamarlos de manera despectiva.2

 Forma de codificación del derecho Indiano
 
 
Es sabido que aún y cuando en los siglos XVI, XVII y XVIII, el único productor del derecho era el Rey, el cual tenía la potestad legislativa originaria, podía delegarla, solo de manera provisional, a los Virreyes, Audiencias, Gobernadores y Cabildos, en tanto confirmaba, modificaba o revocaba las normas quehubiesen sido  emitidas por estos.
 
Los monarcas españoles, empeñados en uso del derecho en el gobierno de las Indias, emitieron abundante legislación; así, puede advertirse que durante este amplio periodo se generaron un sin número de disposiciones que regulaban las más variadas materias, por lo cual se hizo necesario poner un cierto orden que permitiera su consulta.
 
Hasta antes del año de 1680,en que la Corona promulgó la Recopilación de las Leyes de Indias, había en uso unas 400,000 normas, de las cuales se escogieron unas 15,000 para su condensación y combinación, y finalmente en la citada Recopilación quedaron aproximadamente unas 6,400. [36]
 
Las Reales Cédulas constituían el mecanismo de comunicación entre el rey y las autoridades establecidas en las Indias; éstas Reales Cédulaspodían contener pragmáticas, leyes, ordenanzas, declaraciones, preceptos, nombramientos, privilegios, mercedes, o gracias; que a su vez podían constituir mandatos, ordenes, o instrucciones; las pragmáticas se distinguen de las leyes, en que la única fuente de creación es el rey, en tanto que en las leyes participaban las Cortes.[37]
 
Hubo varios esfuerzos de recopilación de estas cedulas,...