Derecho La costumbre

La Costumbre

Durante largas etapas, en el derecho internacional no hubo otra fuente más que la costumbre. Y hoy en día, no existe una regla jurídica internacional que se diga de serlo y que noesté relacionada de alguna manera con ésta. Pero hay una gran confusión entre las palabras “costumbre” y “práctica”, ya que son usadas como sinónimos y son totalmente diferentes. O’Connell dice que eltérmino “práctica” debe usarse para indicar el conglomerado de pasos que son formativos del derecho y que el término “costumbre” hade usarse para el derecho mismo.

Formación de la Costumbre
Existenmuchas diferencias de criterio en lo que respecta al correcto establecimiento de la costumbre. Manley Hudson puntualizó los requerimientos que, según él, debe seguir la costumbre: a) prácticaconcordante realizada por un número regular de Estados con referencias a un tipo de relaciones que caen bajo el dominio del derecho internacional.
b) continuación o repetición de una práctica por unconsiderable período de tiempo.
c) la concepción de que la práctica está requerida o es consistente con el derecho internacional prevaleciente.
d) aprobación de ésta práctica por otros Estados.

Perocuando se examina a fondo el proceso de formación de la costumbre-norma se descubre que existen numerosos obstáculos. Primero, se requiere de documentación plena para establecer cada una de esascondiciones. Segundo, no toma en cuenta una distinción entre invocar una norma consuetudinaria en apoyo de una pretensión de un derecho, que fundar una obligación del Estado contraria de una costumbre.Tercero, la costumbre puede llegar a crear individuos aislados. Y por último, como dice Hudson, la costumbre no se pone en marcha sino al calor de los intereses y de los apetitos de los miembros de lacomunidad universal. En su formación, la costumbre, no consiste sólo en la repetición de actos únicos ciertos, sino en un comportamiento derivado de la inspiración de los escritos de los juristas...