DERECHO POS Y CONSETUD

INTRODUCCIÓN

A lo largo de la historia de la humanidad se ha hablado del Derecho Consuetudinario oponiendo su concepto, alcances e influencia a aquellos del Derecho positivo. Para algunos jurisprudentes y juristas ambos representan las dos caras de una misma moneda. Son los contrarios dialécticos con los que se ha entendido cabalmente la noción del derecho en tanto que ordenamiento jurídico.Para entender mejor sus significados y delimitaciones veremos un poco el inicio de la utilización del término derecho positivo y el significado que el derecho positivo tuvo para algunos autores, con lo cual entraremos a definir las características principales que forman su concepto global, al mismo tiempo que iremos dilucidando la noción y existencia real del derecho consuetudinario.
Lalegislación escrita comienza con la Historia y la civilización en Sumeria (Código de Hammurabi,). Los legisladores griegos (Solón, Licurgo, Clístenes) que daban leyes a sus polis fueron venerados como héroes. En la Antigua Grecia se entendía el respeto de la ley como la condición de ciudadanía y de libertad, al concebir cada individuo su sujeción a la comunidad política y sus normas no como resultado de ladependencia de otro hombre más fuerte o más digno, sino como la sumisión a un principio inmaterial ("la ley es el rey", nomos basileus), incluso cuando se está en desacuerdo con ella o acarrea la propia muerte suicidio de Sócrates). El Derecho romano era principalmente un derecho escrito (ius scriptum), donde su primer cuerpo de leyes escritas fue el código llamado Ley de las Doce tablas,mientras que el de los pueblos germánicos era consuetudinario. Varios reinos germánicos que se establecieron en el Imperio Romano de Occidente, especialmente los godos y los francos, fueron publicando leyes o cuerpos legales escritos.
En el presente trabajo se establecen las diferencias entre el Derecho Positivo y el Derecho Consuetudinario, se presenta un análisis de los fundamentos teóricos y socialesdel Derecho Romano e Indiano, asimismo, sedescribe el Derecho consuetudinario en función de los aspectos teóricos y sociales.

DIFERENCIAS ENTRE DERECHO POSITIVO Y DERECHO CONSUETUDINARIO.
Antes de establecer las diferencias entre Derecho Positivo y Derecho Consuetudinario debemos tener claro el concepto, origen y formación de cada uno de ellos.

Derecho Positivo.
En la historia de lascivilizaciones ha existido un esfuerzo permanente por fundamentar la potestad del legislador de dictar leyes, así como la facultad de sancionar su incumplimiento.
Dos rasgos caracterizan el Derecho positivo que conocemos de todas las épocas:
a. La aceptación por parte de la colectividad de la necesidad de adecuar la conducta de sus miembros a un conjunto de prescripciones que obliguen a todos.
b. Elsurgimiento de un poder sancionador que dispone de la facultad de coerción sobre aquellos que las transgreden.
El derecho positivo descansa en la teoría del normativismo (elaboración del téorico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho según una jerarquía de normas.
El positivismo jurídico se divide en formalista y sociológico. El primero estudia las formas jurídicas y surge enel siglo XIX con dos escuelas como precursoras de esta corriente: en Francia la Escuela Exégesis, y en Alemania la Escuela Dogmática alemana. En cuanto al positivismo jurídico de carácter sociológico, estudia el impacto del derecho positivo en la sociedad. Sus escuelas precursoras son en Francia la Escuela Social francesa, y en Alemania el Movimiento del Derecho Libre alemán, ambas del sigloXIX-XX.
La concepción depositivismo jurídico abarca un solo derecho, lo que también se conoce como monismo jurídico: el derecho positivo.
Es obra del estado y un sistema de normas jurídicas o la suma de estas normas jurídicas que informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histórico.
Derecho positivo es pues aquel que puede aplicarse, bien sea por el Juez, por la...