Derecho Positivo

EL DERECHO POSITIVO
Hemos utilizado el término “Derecho Positivo” en su  recientemente han apareci-
sentido original de Derecho “puesto” por la autoridad do otros significados del
de la comunidad al expresar su propia voluntad termino “Derecho Positivo”

Eso, por  a) Debido a la concepción de autores moder-  Estas tendencias en lugar
dos ra- nos que consideran que partedel Dº es de conducir al abandono
zones establecida por la autoridad legisladora en del término “Derecho Po-
un momento dado. Sitivo”, han contribuido a
favorecer su uso, de este
b) Debido a las críticas efectuadas a la teoría modo “Derecho positivo ha
voluntarista llegado a significar:

Dº auténtico, Dº realmente en vigor, Dº efectivamenteAplicado. Dº fácticamente válido.

El adjetivo “POSITIVO”  se usa para subrayar que la atención no debe recaer en un
Dº natural, ideal, sino en un Dº AUTENTICO.

Es necesario utilizar la  al referirse a las teorías que emplean  Pero ¿realmente
expresión “Dº Positivo” el concepto tradicional existe un Dº Posi-
tivo tradicional?

Pues en una sociedad en que la legislación El ciudadano individual se halla sujeto,
es el principal método para introducir nor- quiera o no a tales normas, así parece
mas consideradas como jurídicas, es natu- existir una autoridad homogénea que
ral considerar a la autoridad legisladora co- lleva sobre sus espaldas el orden so-
mo la fuente del Dº en su conjunto cial.

sobre la base de estas ideas mas  pero eso autoridad debetener una voluntad
(o menos “naturales”) se han cons- propia y las normas jurídicas deben aparecer
truido las teorías que emplean la como expresión de esa voluntad. En último
noción de “Dº Positivo” en el sen- lugar, el Dº es la voluntad de la autoridad su-
tido tradicional. prema.

La concepción de Dº Positivo en el sentido tradicional se mantiene con mucha tenacidad a pesar de susinconsistencias, debido a las siguientes razones:

a) En primer lugar es  esto debe hacerse de tal  Pues si el poder de la autori-
necesario describir la forma que la autoridad pa dad suprema proviene del fun-
naturaleza de la rezca existir con indepen- cionamiento del ordenamiento,
autoridad suprema dencia del ordenamiento el ordenamiento no podría ser
jurídico.una creación de tal autoridad

b) En segundo lugar,  si el Dº reside en la voluntad de la autori-  sino que esta
respecto a la teoría ridad suprema, no puede afirmarse que ha de tener un
voluntarista, debe te esa voluntad exista únicamente en el mo carácter perma-
nerse en cuenta que: mento de promulgación de la ley. nente.
Para examinar las diversas teoríasrespecto  a. si puede haber un poder supremo
al “Dº Positivo”, conviene separar dos cues- que exista independientemente del
tiones distintas ordenamiento jurídico.

numerosos autores modernos han cri- b. como debe concebirse la voluntad
ticado la teoría positivista partiendo de  atribuida a la autoridad legisladora
ambas cuestiones,

La autoridad legisladora:
En lateoría positivista, la autoridad  a. como el individuo o grupo de individuos que
legisladora ha estado representada disponen del poder supremo en la sociedad
en tres formas distintas b. como el estado.
c. como el pueblo.

La teoría del positivismo naturalista es la que parece estar mas cerca
de la realidad, por eso el análisis debe empezar por ella.

La autoridadlegisladora según el Positivismo Naturalista:
En la doctrina del Dº natural, la teoría  - El contrato social era al mismo tiempo la
del contrato social como fundamento fuente del poder de gobernar
del poder de la autoridad legisladora - la fuente del Dº a gobernar
tenía un doble significado

Bentham, fundador del positivismo natura-  Bentham tampoco estaba interesado en
lista,...