Derecho Societario

1. Cuándo una sociedad puede calificarse como sociedad mercantil?

Para saber si una sociedad es mercantil tenemos que examinar los llamados requisitos de mercantilidad de las sociedades:
1) La sociedad mercantil tiene siempre la condición jurídica de empresario, por ello estará sujeta al estatuto del empresario. Art.1. Código de Comercio.
2) Al ser mercantiles se le van a aplicar lasnormas especiales recogidas en el Código de comercio para las sociedades mercantiles (Fusión, extinción, liquidación, disolución…).
3) El contrato de sociedad mercantil va a quedar sujeto a las reglas de los contratos recogidas en los artículos 50 y siguientes del Código de Comercio.

Tenemos que examinar los tipos de sociedades mercantiles:

1) Sociedades personalistas: Se rigen por elprincipio personal, tiene una gran importancia la figura del socio y se basan en la confianza. Sigue siendo aplicable el criterio de la forma para poder determinar su mercantilidad.
2) Sociedades capitalistas: Se rigen por el principio de capital, de tal manera que no importa la figura del socio sino su aportación a la sociedad. Son siempre mercantiles por razón de la forma, cualquiera que seasu objeto social.

2. Cuándo una sociedad colectiva es mercantil?

El criterio que determina la mercantilidad de una sociedad colectiva es el objeto social. Hay sociedades civiles que tienen forma mercantil, pero qué derecho se les aplica, civil o mercantil? En principio se les aplican las normas civiles, con una matización, sólo normas civiles imperativas, no dispositivas, porque la voluntadde las partes adoptando una forma mercantil pone de relieve que prefieren las normas mercantiles siempre que no sean contrarias a las normas civiles imperativas.

3. Diferencia entre acciones y participaciones:

• Acción: es un valor mobiliario (se puede transmitir) porque nace con vocación para circular.
• Participación: nunca puede ser un valor mobiliario, se puede transmitir perono con tanta facilidad, es decir, tiene pegas para circular. Permite ser vendida. No pueden ser representadas por medio de títulos ni anotaciones en cuenta y se tiene en cuenta el elemento personal.




4. Requisitos de forma y publicidad de las sociedades mercantiles:

El Código de Comercio exige en la constitución de la sociedad su constancia en escritura pública, que se inscriba en elRegistro Mercantil y que se publique en el BORME (Boletín Oficial del registro Mercantil). Se trata de una doble exigencia, es decir, exige doble requisito:
- De forma: escritura pública, actúa a favor de los propios socios, ya que sirve para fijar y dar certeza de la existencia y sobre todo del contenido del negocio.
- De publicidad: el legislador la ha exigido a través del registromercantil, de tal manera que con la inscripción se logra la publicidad de la sociedad creada, cuestión que sería muy difícil de alcanzar por otros medios y sin ninguna seguridad jurídica. La publicidad actúa a favor de los terceros y de la seguridad del tráfico que se puede ver afectado por la actuación de la sociedad.

Por tanto, el sistema español ha establecido para la constitución de lassociedades un doble control:
- Control notarial a través de la escritura pública.
- Control registral a través de la calificación del registrador.

Tenemos que distinguir en cuanto al cumplimiento de estos requisitos entre las sociedades personalistas y las sociedades capitalistas.
- Personalistas: se puede derivar que los requisitos de escritura pública y de inscripción registral seexigen para regular la constitución de la sociedad, lo que significa que la sociedad existe aunque no se cumpla con ellos, pero será calificada como sociedad irregular.
- Capitalistas: exige la escritura pública que tiene carácter “ad solemnitatem” (para solemnidad), mientras que la inscripción registral tiene carácter constitutivo, de tal manera que si no se cumple con estos requisitos no...