Derecho

Introducción al Derecho 17-10-11

Rama de Derecho publico

En el derecho constitucional, en la constitución chilena no se contiene precepto alguno del cual podemos deducir el verdadero valor de la costumbre. Ello, desde ya importa que la costumbre en contra de la ley debe rechazarse. No obstante lo anterior según la opinión mayoritaria, tienen valor las costumbre jurídicas fuera de la ley.
En elderecho administrativo: al igual q el derecho condicional en el derecho administrativo no encontramos preceptos q nos indiquen el valor de la costumbre.
Para algunos autores en el derecho administrativo hay costumbres capaces de derogar la norma legal.
Según el profe Silva chima: “en nuestro régimen jurídico es posible aceptar la costumbre como fuente del derecho administrativo en los siguientescasos:
1.- complementando la ley y asegurando su eficacia
2.- supliendo la falta de ley.
Carece en cambio de valor jurídico cuando son contrarias a la ley o cuando significan el ejercicio de prácticas políticas o burocráticas abusivas.
De tal manera q, a pesar del silencio de la ley al respecto, en el derecho constitucional y en el derecho administrativo es factible dar valor a la costumbre segúny en silencio de la ley (valor de fuente del derecho), no así respecto de la costumbre contra la ley la q no tiene ningún reconocimiento en tales ramas.
Derecho Penal: en esta rama no se acepta la costumbre, lo q podemos afirmar a la luz de un disposición constitucional y otra legal articulo 19 numero 3 inciso 1-2-3 de la constitución política (escribir).
A su vez el código penal en elarticulo 18 prescribe: ningún delito se castigara con otra pena q la q señale la ley promulgada con anterioridad a su perpetración”.
El principio de legalidad o de reserva consagrada en los preceptos señalados impide otorgar valor a la costumbre en materia legal.
La razón de lo anterior, obedece al propósito de impedir la creación de hechos delictivos y de penas sin estar expresamente señaladas en laley.
En cuanto a otras ramas del derecho privado (derecho del trabajo, derecho minero, derecho industrial, derecho de aguas y derecho agrícola), desde ya cabe considerar, q las ramas de derecho no codificadas y no reglamentadas especialmente por leyes, son numerosas las relaciones q se rigen por costumbre jurídicas.
A menor derecho legislado, mayor derecho consuetudinario. El derecho del trabajo,minero, industrial, agrícola, de aguas,etc. No existen normas expresas q establezcan el valor de las costumbre como fuente del derecho.
Sin embargo, aceptando los criterios generales ya expresados se afirma q también en estas ramas la costumbre tiene valor cuando es a favor de ley y q no lo tienen en los casos de costumbre contra ley, se regulan principalmente por normas consuetudinarias Ej-. Loscontratos de embarque, contrato de trabajo de los hombre de mar, los contrato de mediería (el mediero trabaja en tierra ajena repartiéndose las utilidades con el dueño) contratos de prenda (garantías agrarias).
En cuanto a la costumbre en el Derecho Internacional , tanto en derecho internacional público como privado la costumbre tiene gran importancia.
En el publico las distintas convenciones q sehan celebrado entre los estados se refieren a diversas practicas internacionales vigentes. La no existencia de una legislación inter estatal eleva los tratados o convenciones internacionales como primera fuente del derecho. La celebración de los tratados se efectúa basándose en la costumbre y cuando no existen tratados las relaciones se rigen directamente por el derecho consuetudinario.
Kelsenestima q la norma fundamental de derecho internacional es de derecho consuetudinario
Reglamento , decretos e instrucciones (fuentes del derecho expresión de la denominada potestad reglamentaria)

En el orden de importancia q se han analizado en la fuente del derecho, luego de la constitución de la ley ordinaria , de los tratados internacionales y de los decretos con jerarquía de ley decreto con...