DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA Y MEDIDAS ALTERNATIVAS MÓDULO AUTO

ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA Y
MEDIDAS ALTERNATIVAS

MÓDULO AUTO INSTRUCTIVO
Elaborado por: Víctor Roberto Prado Saldarriaga

Año 2012

Taller: Determinación Judicial de la Pena y Medidas Alternativas

Lectura 1:
Víctor Roberto Prado Saldarriaga.
La Determinación Judicial de la Pena
PROBLEMÁTICA
Como reconoce SILVA SANCHEZ la teoría de ladeterminación judicial de la pena no ha
alcanzado, aún, niveles de desarrollo similares o siquiera aproximativos a los sólidos y
relevantes que se han producido en la dogmática penal de la teoría del delito. En
efecto, “la teoría de la individualización judicial de la pena, esto es, la determinación
del cuánto de la pena dentro del marco legal se quedaba, en cambio, al margen de ese
desarrollo yrefinamiento” (Jesús María Silva Sánchez. La teoría de la determinación
de la Pena como Sistema (Dogmático): Un Primer Esbozo, en Revista peruana de
Ciencias Penales. Nº 19. 2007,p. 468).
Este desafortunado estancamiento tiene diversa etiología. Sin embargo, en algunos
casos, él se origina en la idónea técnica legislativa empleada por el legislador para
regular tan delicada actividadjurisdiccional. Un ejemplo de ello lo encontramos en el
Código Penal nacional, el cual posee una limitada, obscura y dispersa normatividad
sobre la determinación judicial de la pena. Efectivamente, sus disposiciones al respecto
se encuentran repartidas, cuando no confundidas, en artículos aislados de la parte
general, así como en asistemáticas normas de la Parte Especial. Es más, también
coexistenreglas sobre la determinación judicial de la pena esparcidas en la legislación
procesal penal vigente. Tal desorden legislativo, lamentablemente, ha incentivado
poco el razonamiento especializado de los juristas para conectar y explicar
dogmáticamente tan anómalo sistema normativo.
Pero, además, la falta en el derecho nacional de un diseño metodológico y práctico
homogéneo, que oriente conmeridiana claridad el uso racional del amplio poder que
se concede al órgano jurisdiccional para decidir la extensión concreta de la pena, que
se debe aplicar al autor o participe culpable de un delito, ha generado graves
consecuencias materiales que se han reflejado, de modo recurrente, en un conjunto

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Taller: Determinación Judicial de la Pena y Medidas Alternativas

de resultados punitivosque se originan en malas prácticas o rutinas caracterizadas por
su frecuente incoherencia o falta de motivación real y suficiente. Las cuales, de
momento, no encuentran límites precisos ni correctivos instrumentales en la ley o en
la doctrina.
A continuación intentaremos superar estas preocupantes carencias y deficiencias a
través de la construcción de un modelo teórico y de un procedimientooperativo para
la determinación judicial de la pena. En este objetivo serán de suma utilidad los
recientes aportes del Anteproyecto de Código Penal-Parte General 2008/2009 y de los
Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema de Justicia de la Republica. El objetivo esencial
es el mismo que describe VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, solamente: “se persigue jalonar la
elaboración de una teoría de la medición dela sanción que sea coherente con los
principios que inspiran un determinado ordenamiento jurídico, de tal manera que sea
posible lograr la imposición de una sanción racional, proporcional y, como
consecuencia, adecuada en cada caso de la vida real” (Fernando Velásquez Velásquez.
Derecho Penal. Parte General. Comlibros. Bogotá.2009, ps. 1084 y 1085).

CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LADETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA
En este acápite resulta pertinente partir de la siguiente reflexión de FEIJOO SANCHEZ:
“Si se asume que el delito es un injusto culpable graduable, la determinación de la pena
no es más que la graduación del injusto culpable” (Cfr. Bernardo Feijoo Sánchez.
Individualización Judicial de la Pena y Teoría de la Pena proporcional al Hecho, en
Revista peruana de...