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Páginas: 17 (4014 palabras)
Publicado: 30 de junio de 2013
PROCESO CAUTELAR
LECCIÓN 19 - CONCEPTOS GENERALES Y MEDIDAS CONCRETAS
I- PROCESO CAUTELAR: CONCEPTOS Y PRINCIPIOS
La función jurisdiccional (Art. 117.3 CE): El proceso de declaración y el de ejecución. Pero dado que en ocasiones sucede que la realización de esos procesos no basta para alcanzar la satisfacción de las pretensiones en ellos ejercitadas, por ello se reconoce doctrinalmentela subfunción cautelar que sirve para garantizar el cumplimiento de las funciones declarativa y de ejecución.
El art. 5 LEC configura a la función cautelar como una de las clases de tutela jurisdiccional. El objeto del proceso cautelar es “facilitar otro proceso principal asegurando la efectividad de su resultado” (Art. 721.1 LEC).
Los principios:
a) Relativos a las partes: Demandantecautelar (actor principal o reconvencional, art. 721 LEC) y del demandado (art. 733 LEC). Principios de contradicción e igualdad.
b) Relativos al proceso: Oportunidad y dispositivo.
c) Relativos al procedimiento: El procedimiento cautelar será fundamentalmente oral excepto el inicio que será escrito.
II- ELEMENTOS PERSONALES DEL PROCESO CAUTELAR
A) Tribunal
a) Jurisdicción: Hay que atender ala presencia de algún elemento extranjero: Convenios o tratados ratificados por España. En su defecto: Art. 22.5 LEC.
b) Competencia genérica: Orden jurisdiccional civil, art. 22.5 LEC.
c) Criterios de atribunción de la competencia:
1.- JPI que debe conocer del futuro proceso principal si la medida se solicita con la demanda o con anterioridad.
2.- El que conoce en Primera Instancia si lamedida se solicita con posterioridad.
3.- Si se solicita en segunda instancia o recurso extraordinario: El Tribunal que conozca del recurso.
B) Las partes
Sólo es posible adoptar la tutela cautelar a instancia de parte.
No existen especialidades en cuanta a la capacitación y postulación. La necesidad de postulación depende del momento en que se insta la medida cautelar, no siendo necesariacuando se pide antes.
III.- LAS MEDIDAS CAUTELARES
El objeto de este proceso es la pretensión cautelar: Art. 721. 1 LEC.
A) Características:
a) Instrumentalidad: Son exclusivamente instrumentales del proceso de declaración y del de ejecución.
b) Temporalidad: Duración limitada. Se deben alzar cuando en el proceso principal se hay llegado a una situación que haga inútil elaseguramiento.
c) Variabilidad: Del art. 726 LEC se desprende que las medidas cautelares son susceptibles de modificación y alzamiento, el principio “Rebus sic stantibus”.
d) Proporcionalidad: Adecuada a los fines que se pretende.
C) Naturaleza jurídica:
No se deben confundir las medidas cautelares con:
a) Las medidas de aseguramiento de personas, especialmente menores e incapaces.
b) Lasmedidas que aseguran el proceso mismo o alguna de sus fases (prueba anticipada).
c) Con la justicia provisional o sumaria, ya que para ésta siempre existe un proceso plenario posterior.
Actualmente las medidas cautelares cumple cualquiera de los siguientes objetivos:
a) Asegurar la ejecución
b) Conservar la situación de hecho como se encontraba al inicio del proceso
c) Anticipar elresultado del proceso, la efectividad de la sentencia.
D) Presupuestos
Se ha de distinguir entre:
1) Presupuestos para la adopción de las medidas cautelares: Apariencia de buen derecho (Fumus boni iuris) y el peligro por la mora procesal (Periculum in mora).
2) Presupuesto de ejecución de la medida cautelar: La necesidad de prestar caución.
a) Situación jurídica cautelable y apariencia de buenderecho:
* Fumus boni iuris está contemplado legalmente en el art. 728.2 LEC.
* Se contempla de manera específica en algunos casos al enumerar las medidas, art. 727 LEC.
* El solicitante ha de acreditar que existen indicios de verosimilitud de apariencia de buen derecho en su pretensión, mediante los medios oportunos permitidos en derecho (art. 728.2 LEC).
b) Peligro por la mora...
LECCIÓN 19 - CONCEPTOS GENERALES Y MEDIDAS CONCRETAS
I- PROCESO CAUTELAR: CONCEPTOS Y PRINCIPIOS
La función jurisdiccional (Art. 117.3 CE): El proceso de declaración y el de ejecución. Pero dado que en ocasiones sucede que la realización de esos procesos no basta para alcanzar la satisfacción de las pretensiones en ellos ejercitadas, por ello se reconoce doctrinalmentela subfunción cautelar que sirve para garantizar el cumplimiento de las funciones declarativa y de ejecución.
El art. 5 LEC configura a la función cautelar como una de las clases de tutela jurisdiccional. El objeto del proceso cautelar es “facilitar otro proceso principal asegurando la efectividad de su resultado” (Art. 721.1 LEC).
Los principios:
a) Relativos a las partes: Demandantecautelar (actor principal o reconvencional, art. 721 LEC) y del demandado (art. 733 LEC). Principios de contradicción e igualdad.
b) Relativos al proceso: Oportunidad y dispositivo.
c) Relativos al procedimiento: El procedimiento cautelar será fundamentalmente oral excepto el inicio que será escrito.
II- ELEMENTOS PERSONALES DEL PROCESO CAUTELAR
A) Tribunal
a) Jurisdicción: Hay que atender ala presencia de algún elemento extranjero: Convenios o tratados ratificados por España. En su defecto: Art. 22.5 LEC.
b) Competencia genérica: Orden jurisdiccional civil, art. 22.5 LEC.
c) Criterios de atribunción de la competencia:
1.- JPI que debe conocer del futuro proceso principal si la medida se solicita con la demanda o con anterioridad.
2.- El que conoce en Primera Instancia si lamedida se solicita con posterioridad.
3.- Si se solicita en segunda instancia o recurso extraordinario: El Tribunal que conozca del recurso.
B) Las partes
Sólo es posible adoptar la tutela cautelar a instancia de parte.
No existen especialidades en cuanta a la capacitación y postulación. La necesidad de postulación depende del momento en que se insta la medida cautelar, no siendo necesariacuando se pide antes.
III.- LAS MEDIDAS CAUTELARES
El objeto de este proceso es la pretensión cautelar: Art. 721. 1 LEC.
A) Características:
a) Instrumentalidad: Son exclusivamente instrumentales del proceso de declaración y del de ejecución.
b) Temporalidad: Duración limitada. Se deben alzar cuando en el proceso principal se hay llegado a una situación que haga inútil elaseguramiento.
c) Variabilidad: Del art. 726 LEC se desprende que las medidas cautelares son susceptibles de modificación y alzamiento, el principio “Rebus sic stantibus”.
d) Proporcionalidad: Adecuada a los fines que se pretende.
C) Naturaleza jurídica:
No se deben confundir las medidas cautelares con:
a) Las medidas de aseguramiento de personas, especialmente menores e incapaces.
b) Lasmedidas que aseguran el proceso mismo o alguna de sus fases (prueba anticipada).
c) Con la justicia provisional o sumaria, ya que para ésta siempre existe un proceso plenario posterior.
Actualmente las medidas cautelares cumple cualquiera de los siguientes objetivos:
a) Asegurar la ejecución
b) Conservar la situación de hecho como se encontraba al inicio del proceso
c) Anticipar elresultado del proceso, la efectividad de la sentencia.
D) Presupuestos
Se ha de distinguir entre:
1) Presupuestos para la adopción de las medidas cautelares: Apariencia de buen derecho (Fumus boni iuris) y el peligro por la mora procesal (Periculum in mora).
2) Presupuesto de ejecución de la medida cautelar: La necesidad de prestar caución.
a) Situación jurídica cautelable y apariencia de buenderecho:
* Fumus boni iuris está contemplado legalmente en el art. 728.2 LEC.
* Se contempla de manera específica en algunos casos al enumerar las medidas, art. 727 LEC.
* El solicitante ha de acreditar que existen indicios de verosimilitud de apariencia de buen derecho en su pretensión, mediante los medios oportunos permitidos en derecho (art. 728.2 LEC).
b) Peligro por la mora...
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