DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO

A DOCTRINA COMO FUENTE REAL DEL DERECHO
Fernando Ronchetti1
Universidad Nacional del Centro
1. Fuentes del Derecho
Las fuentes del derecho2, conforme la teoría trialista3 del mundo
jurídico, permiten distinguir las fuentes de las normas de las
"fuentes como relaciones de fundamentación de las soluciones
4 justas" .
A las normas las conceptualizaremos como captaciones lógicas neutralesde repartos proyectados, y en consecuencia, cuando hablamos de fuentes de las normas nos referimos a las fuentes reales (realidad captada en las normas), que a la vez podrán ser fuentes de constancia material (repartos captados) y fuentes
1 El autor es Profesor e Investigador de la Escuela Superior de Derecho, de la Universidad Nacional del Centro de la Provincia de Buenos Aires.
2 Lasdistintas acepciones de fuentes del derecho están expuestas en forma concisa en “Las fuentes del Derecho en la teoría de Alf Ross” por Martín Farell (Anuario de Filosofía Jurídica y Social, 1984, Bs.As., Abeledo Perrot, no 4, págs. 55 y ss). Por otra parte, resulta imprescindible considerar el planteo de Enrique Zuleta Puceiro (“Las fuentes del Derecho en los sistemas romanistas”, ibidem, pág.110) que sostiene que “la irrupción de la idea democrática en el seno de la teoría de las fuentes introduce un proceso de movilización integral permanente, en el que nuevos sujetos y nuevas formas de mediación social obligan ya de modo definitivo a redefinir el papel tradicional de la teoría de las fuentes”.
3 La teoría trialista es producto de la elaboración de Werner Goldschmidt (expuestabàsicamente en su obra “Introducción Filosófica al Derecho”, Bs.As., Depalma, 6a. ed., 1996), y se enriquece con el desarrollo que realizan Miguel Angel Ciuro Caldani (puede verse “Derecho y Polìtica”, Bs.As., Depalma, 1976; “Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/84; y numerosos trabajos más) y otros autores.
4CIURO CALDANI Miguel Angel, “Las fuentes del derecho”, en “Investigación y Docencia” no 27, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, Rosario, 1996, pág. 70 y ss.
CARTAPACIO
2 Fernando Ronchetti
de constancia formal (autobiografìas de los repartos producidas por los mismos repartidores).
Por otra parte están las fuentes de conocimiento, entre las cuales se ubica a la doctrina(tema de este trabajo)5.
Al respecto -sostiene W. Goldschmidt- “hay coincidencia entre la doctrina nacional y la aquí mantenida en lo que (a ellas) concierne”6. Esta cita, fuera de su contexto, puede abrir espacio a equívocos. ¿La coincidencia es tal?
2. Fuentes reales y fuentes de conocimiento
Ariel Alvarez Gardiol7 destaca que la distinción en fuentes formales y fuentes de conocimiento delderecho, es tomada por W. Goldschmidt de Clemente de Diego8.
Pero el fundador del trialismo le atribuye -por ejemplo- un alcance muy significativo a la doctrina jurídica, que siendo fuente de conocimiento del derecho puede constituirse también en una fuente real: "Las fuentes del conocimiento de las normas se hallan en la ciencia jurídica. La literatura jurídica nos ayuda a conocer el conjuntode normas elaborando científicamente sus fuentes reales. Se puede, por consiguiente, afirmar que la misión de la ciencia jurídica consiste en convertir las fuentes reales de las normas en fuentes de su conocimiento. Los resultados de la ciencia jurídica forman parte del caudal de consideraciones que gravitan sobre los repartidores al realizar los repartos e igualmente sobre los recipiendarios,sobre todo los gravados, al obedecer a las ordenanzas. Así se produce una continua invasión de la ciencia en el mundo jurídico: las fuentes del conocimiento del mundo jurídico se transforman en fuentes reales de él"9.
5 Las fuentes de conocimiento de las normas y del derecho todo constituyen la doctrina. Esta puede expresarse con niveles diversos, como comentarios, ensayos, monografías,...