El Concepto de Derecho

EL CONCEPTO DE DERECHO.


La experiencia del hecho jurídico.

Los fenómenos jurídicos son esencialmente fenómenos que hacen a la vida humana. La vida humana, en cuanto fenómeno jurídico, constituye un tramado de actos y comportamientos que llevan a los hombres, a un mismo tiempo, a entrar en conflicto unos con otros y a buscar cooperación en los demás. Nino expresa que el derecho como elaire está en todas partes. Esta característica envolvente y totalizadora del fenómeno jurídico constituye el carácter omnicomprensivo del derecho.

El derecho, además, es algo que se produce dentro de la vida social constituye un mecanismo de articulación de normas y principios, sin los cuales la civilización no podría existir. El derecho constituye un principio regulador, objetivo, uniformementeobligatorio, sin el cual solo se daría la anarquía y el caos.
El carácter omnicomprensivo del derecho implica, además, el hecho de que la mayoría de la gente cumpla espontáneamente con las reglas y mandatos jurídicos, sin tomar conciencia de ello. Solo cuando se produce alguna alteración de su conducta rutinaria es que el hombre toma conciencia de que existe un orden normativo que le confierederechos y obligaciones. El hombre toma conciencia del derecho cuando se da en él la experiencia del conflicto.

El sentimiento jurídico.
El hombre común concluye habitualmente comportamientos jurídicos sin tomar conciencia de ello. Esto implica que el hombre asume sus derechos y obligaciones y los derechos y obligaciones de los demás hacia el. Esa aptitud de tomar conciencia de que existe ununiverso de derechos y obligaciones, se denomina sentimiento jurídico.
La doctrina clásica del derecho material sostiene que existe en el hombre una idea de justicia que en todo hombre hay un instinto de lo que es justo o injusto. El sentimiento jurídico o sentimiento de justicia o injusticia es la experiencia humana inmediata de lo que debe ser conforme a derecho.
Por el contrario, los teóricospositivistas, particularmente Hans Kelsen, consideran que el sentimiento de justicia no es más que un autoengaño, no es más que pura ideología. Para Kelsen no existen valores absolutos, y por lo tanto el denominado sentimiento de justicia no es mas que un ideal de justicia, como una fuente de intolerancia y permanente conflicto, y afirma que invocar la justicia es algo así como dar un puñetazo en lamesa, una mera expresión emocional.
Uno de los juristas mas grandes del siglo XX, el teórico alemán Gustavo Radbruch, afirmó que el sentimiento jurídico esencial para el conocimiento del derecho expresó que el sentimiento jurídico exige un espíritu ágil que puede pasar de los particular a lo general y nuevamente de lo general a lo particular, destacando así la importancia del sentimiento jurídicopara la creación y posterior aplicación del derecho.

Orden de necesidad y orden de libertad.
La experiencia del derecho no se agota en la vivencia del sentimiento de justicia. Existe otra dimensión de la realidad del hombre que caracteriza lo jurídico. El hombre se diferencia de los demás seres de la naturaleza en el hecho de que pertenece a 2 órdenes, el de la necesidad y el de la libertad.El orden de la necesidad está relacionado con la causalidad. El orden de la libertad con la finalidad. En el orden de la necesidad, el hombre se halla sometido a las leyes de causa y efecto que lo determinan de un modo necesario e infalible. Por las leyes de la causalidad, el hombre nace, crece, envejece y muere.

Por el contrario en el orden de la libertad el hombre puede obrar según sualbedrío, es decir, puede optar y elegir, guiar sus actos según una finalidad determinada. Estas dos zonas de la necesidad y de la libertad no son excluyentes.
En todo obrar humano confluyen conjuntamente el factor causal y el factor final.

Noción de orden.
La palabra derecho se halla unida también a la noción de orden; de allí que muchos autores definen el derecho como un orden, ordenamiento o...