El metodo del derecho comparado
Páginas: 5 (1010 palabras)
Publicado: 3 de agosto de 2015
El método del derecho comparado.
Gustav Radbruch: “Las ciencias que tienen que ocuparse de su propia metodología son ciencias enfermas”
Introducción:
Al ser el Derecho Comparado una ciencia tan nueva, los comparatistas modernos no se preocupan por definir un método, se limitan a tomar métodos a manera de hipótesis y probar su utilidad y aplicabilidad contra los resultados que se obtienen desu aplicación práctica.
No es el Derecho Comparado la ciencia enferma, si no, el Derecho en general. Es el mismo Derecho Comparado, una herramienta, como muchas otras, que nacen para luchar contra los males del Derecho como lo son la irreflexión, la autosuficiencia y el doctrinarismo.
Método:
El primer paso de un comparativista debe ser: Planteamiento de una pregunta o definición de unahipótesis, la cual debe estar libre de conceptos dogmáticos de cualquier sistema.
- Se da o por sentimiento de insatisfacción que lleva al comparatista a buscar mejores producciones legales en otros sistemas o por interés puro y desinteresado
El principio metodológico es el de FUNCIONALIDAD ( comparar cosas que cumplan con la misma función) y de este se derivan los demás principios.
Facetanegativa del principio: Desprenderse de los supuestos de su propio sistema legal
Faceta positiva del principio: Indicar las áreas del sistema jurídico extranjero por estudiar para dar con un equivalente o análogo de la solución que se persigue.
¿Qué debe estudiar el comparativista?
Se debe evitar todas las limitaciones y restricciones, aplicando esto, en particular, a las Fuentes de Derecho, esdecir, cualquier cosa que afecte la ley viva del sistema estudiado y cualquier aspecto que los juristas de ese sistema clasifiquen como tal.
El comparativista debe estudiar:
Reglamentos
Códigos
Textos
Informes de casos
Formas normativas de contratos
Condiciones generales de los negocios
Uso y Costumbres
Se debe abarcar el Derecho del mundo, tanto del pasado como del presente, como:
Factores queafecten la organización del Derecho: Geografía, Clima y Raza
Acontecimientos que determinen el derrotero histórico de los pueblos: Guerra, Revolución, Colonización Subyugación
Otros factores: Religión, Ética, ambición, Creatividad de los individuos, Necesidades de producción y consumo, Intereses de los grupos, Partidos y Clases.
Las instituciones legales pueden generar consecuencias lógicas,siendo la más destacada LA LUCHA POR ALCANZAR UN IDEAL LEGAL O POLÍTICO, todo lo anterior interactúa en un plano social, económico y legal.
Distintos sistemas y conceptos, misma aplicación y utilidad:
Ejemplos de casos de sustitución de un principio legal por otro:
En el sistema Romano se satisface las necesidades mediante la reivindicación o la acción negatoria, mientras que en el Common Law sesubsanan por medio de una demanda de daños
En el Common Law, las demandas de apoyo del Sistema Romano se remplazan recurriendo a las instituciones públicas dedicadas al combate a la pobreza
Las exigencias de división de propiedad del Common Law adoptan la forma de mecanismos en las leyes sucesorias del Sistema Romano.
El fideicomiso viene siendo una figura en común de ambos sistemas.Respuesta a preguntas de acuerdo al sistema
Los distintos sistemas jurídicos prescriben soluciones idénticas o muy similares, aun en los detalles, a los mismos problemas de la vida, pese a significativas diferencias en historia, estructura conceptual o estilo de operación
Ya que basado en cada sistema, se dan un sinfín de respuestas distintas, cuando un tribunal debe aplicar una regla de origenextranjero, debe ponderarse si esta es compatible con el orden público.
Limitar investigación
Se debe ser cauteloso a la hora de elegir cuantos sistemas se compararán, ya que si se abarca una amplia gama se comienza dar la ley de principios decrecientes.
Si su investigación se centra en la comparación de distintas familias: Se recomienda circunscribirse a los sistemas generadores de las...
Gustav Radbruch: “Las ciencias que tienen que ocuparse de su propia metodología son ciencias enfermas”
Introducción:
Al ser el Derecho Comparado una ciencia tan nueva, los comparatistas modernos no se preocupan por definir un método, se limitan a tomar métodos a manera de hipótesis y probar su utilidad y aplicabilidad contra los resultados que se obtienen desu aplicación práctica.
No es el Derecho Comparado la ciencia enferma, si no, el Derecho en general. Es el mismo Derecho Comparado, una herramienta, como muchas otras, que nacen para luchar contra los males del Derecho como lo son la irreflexión, la autosuficiencia y el doctrinarismo.
Método:
El primer paso de un comparativista debe ser: Planteamiento de una pregunta o definición de unahipótesis, la cual debe estar libre de conceptos dogmáticos de cualquier sistema.
- Se da o por sentimiento de insatisfacción que lleva al comparatista a buscar mejores producciones legales en otros sistemas o por interés puro y desinteresado
El principio metodológico es el de FUNCIONALIDAD ( comparar cosas que cumplan con la misma función) y de este se derivan los demás principios.
Facetanegativa del principio: Desprenderse de los supuestos de su propio sistema legal
Faceta positiva del principio: Indicar las áreas del sistema jurídico extranjero por estudiar para dar con un equivalente o análogo de la solución que se persigue.
¿Qué debe estudiar el comparativista?
Se debe evitar todas las limitaciones y restricciones, aplicando esto, en particular, a las Fuentes de Derecho, esdecir, cualquier cosa que afecte la ley viva del sistema estudiado y cualquier aspecto que los juristas de ese sistema clasifiquen como tal.
El comparativista debe estudiar:
Reglamentos
Códigos
Textos
Informes de casos
Formas normativas de contratos
Condiciones generales de los negocios
Uso y Costumbres
Se debe abarcar el Derecho del mundo, tanto del pasado como del presente, como:
Factores queafecten la organización del Derecho: Geografía, Clima y Raza
Acontecimientos que determinen el derrotero histórico de los pueblos: Guerra, Revolución, Colonización Subyugación
Otros factores: Religión, Ética, ambición, Creatividad de los individuos, Necesidades de producción y consumo, Intereses de los grupos, Partidos y Clases.
Las instituciones legales pueden generar consecuencias lógicas,siendo la más destacada LA LUCHA POR ALCANZAR UN IDEAL LEGAL O POLÍTICO, todo lo anterior interactúa en un plano social, económico y legal.
Distintos sistemas y conceptos, misma aplicación y utilidad:
Ejemplos de casos de sustitución de un principio legal por otro:
En el sistema Romano se satisface las necesidades mediante la reivindicación o la acción negatoria, mientras que en el Common Law sesubsanan por medio de una demanda de daños
En el Common Law, las demandas de apoyo del Sistema Romano se remplazan recurriendo a las instituciones públicas dedicadas al combate a la pobreza
Las exigencias de división de propiedad del Common Law adoptan la forma de mecanismos en las leyes sucesorias del Sistema Romano.
El fideicomiso viene siendo una figura en común de ambos sistemas.Respuesta a preguntas de acuerdo al sistema
Los distintos sistemas jurídicos prescriben soluciones idénticas o muy similares, aun en los detalles, a los mismos problemas de la vida, pese a significativas diferencias en historia, estructura conceptual o estilo de operación
Ya que basado en cada sistema, se dan un sinfín de respuestas distintas, cuando un tribunal debe aplicar una regla de origenextranjero, debe ponderarse si esta es compatible con el orden público.
Limitar investigación
Se debe ser cauteloso a la hora de elegir cuantos sistemas se compararán, ya que si se abarca una amplia gama se comienza dar la ley de principios decrecientes.
Si su investigación se centra en la comparación de distintas familias: Se recomienda circunscribirse a los sistemas generadores de las...
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