Elementos Formativos En El Derecho Occidental

ELEMENTOS FORMATIVOS EN EL DERECHO OCCIDENTAL

A partir de la definición generalmente aceptada de la Historia del
Derecho como la disciplina que se ocupa del estudio del Derecho en el tiempo,
surge la necesidad de delimitar el objeto de la misma, a los efectos de su estudio
en relación al Derecho Chileno. Esta delimitación nos lleva a introducir el concepto
de “elementos formativos delDerecho Occidental”. En efecto, dentro del amplio
campo de que se ocupa la Historia del Derecho, entendida en la forma antes
señalada, es necesario dar relevancia a la tradición jurídica en que es posible
incluir a nuestro propio Derecho, como resultado del proceso histórico de su
génesis y desarrollo. Esa tradición jurídica es la del Derecho Occidental,
constituída por la serie de elementosformativos que enunciaremos más adelante.
Antes de entrar al estudio de tales elementos formativos, conviene
precisar el concepto de Derecho Occidental, para lo cual debemos recurrir a la
clasificación del Derecho en familias o tradiciones jurídicas, cuya formulación
corresponde a la disciplina que se conoce como el Derecho Comparado. Éste ha
buscado establecer categorías o criterios generalesde cierta estabilidad que
permitan comparar diversos ordenamientos jurídicos. De ese modo, se atiende a
diferencias comparativas más permanentes, que se expresan en los contenidos
de las instituciones jurídicas y principios jurídicos, más allá de las diferencias o
semejanzas entre normas jurídicas específicas de distintos ordenamientos,
sometidas a cambios casi continuos. Por cierto, lasnormas jurídicas específicas
se reúnen y organizan en torno a instituciones y principios jurídicos, y la
existencia o no de determinadas instituciones o principios, y sus procesos de
cambio en el tiempo, en cada ordenamiento jurídico, permite percibir mucho mejor
los rasgos que definen a las distintas familias jurídicas. Atendiendo a esos
procesos de cambio en el tiempo, las familias jurídicasson denominadas también
como “tradiciones jurídicas”.
Así, es posible sostener que una “tradición jurídica” comprende un
conjunto de actitudes profundamente arraigadas, históricamente condicionadas,
acerca de la naturaleza y papel del Derecho en la sociedad y el cuerpo político,
acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema jurídico, como
también acerca de la forma enque se formula, aplica, enseña, estudia y
perfecciona el mismo. De esta manera, la tradición jurídica relaciona a cada
sistema jurídico con la cultura de la que es una expresión parcial.
Por cierto, no existe unanimidad para clasificar las familias o
tradiciones jurídicas en el derecho contemporáneo. A los efectos de nuestro
curso, utilizaremos aquella clasificación que distingue entre:

11) Derecho occidental,
2) Derecho islámico,
3) Derechos de la India,
4) Derecho oriental (chino, japonés),
5) Derechos de África,
A la enumeración anterior, cabe agregar la familia de los derechos
socialistas, en cuanto ella correspondía al ensayo histórico marxista-leninista de la
Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas, y que se extendió a los países que
adoptaron su modelo deorganización económica, social y política. A pesar del
proceso de disolución de esa experiencia, pensamos que corresponde de todos
modos considerar su existencia desde un punto de vista histórico. A su vez, no
incluye esta enumeración a aquellos ordenamientos jurídicos, como el derecho
judío, que no forman una familia, ya que está compuesto por un solo
ordenamiento, de base religiosa, aúncuando pueda presentar variantes locales.
Por otra parte, la clasificación antes enunciada de las familias
jurídicas tampoco resulta, hoy en dia, muy exacta, en la medida que gran parte de
los Derechos no occidentales han sufrido una fuerte influencia del Derecho
occidental, de modo que actualmente muchas de las instituciones de aquellos
derechos, en especial la estructura del Estado, han sido...