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Voces: ENTIDAD FINANCIERA ~ CREDITO ~ CONTRATO ~ TESTIGO ~ DISCRIMINACION ~ DISCAPACITADO ~ DEBER DE INFORMACION ~ CONSUMIDOR ~ USUARIO ~ DEFENSA DEL CONSUMIDOR ~ PRESUNCION ~ LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR ~ EMPRESA ~ DERECHO A LA JURISDICCION ~ DERECHOS DEL CONSUMIDOR ~ PRUEBA ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ CARGA PROBATORIA DINAMICA ~ CARGA DE LA PRUEBA
Título: Discriminación y trato indigno.Las presunciones de la ley del consumidor. Las cargas probatorias dinámicas
Autor: Ghersi, Carlos A.
Publicado en: RCyS2010-VIII, 57
Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 2010-03-29 ~ Suarez, Héctor Martín c. Dabra S.A.
Sumario: I. Introducción. II. La discriminación. III. Quién debe probar, y cómo, la exigencia de los dos testigos?. IV. Cómo debeinterpretarse la normativa: a favor del consumidor o usuario?. V. Conclusión.
I. Introducción
No coincidimos con la sentencia de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, en cuanto a las aplicaciones de la Ley Antidiscriminatoria; la Ley de los Derechos del Consumidor e incluso la teoría de las cargas probatorias dinámicas y fundaremos nuestras disidencias con la intención degenerar hacia el futuro una corriente jurisprudencial en "favor de los débiles reales del derecho"(1).
II. La discriminación
Se dice en la sentencia que la Convención sobre los Derechos de las personas con discapacidad no estaba vigente a la época del suceso ....e incluso que posibilitaría una aplicación favorable al fallo, sin embargo, se omitió decir que estaba vigente la Ley 23.592 de DerechosHumanos y Garantías Constitucionales (luego modificada por la 24.782) que claramente establece: [ quien arbitrariamente impida..... el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías fundamentales reconocidos por la Constitución Nacional... A los efectos del presente artículo se considerarán particularmente los actos u omisiones discriminatorias los determinados pormotivos....caracteres físicos].
Sin duda la ceguera es una discapacidad físico sensorial (2) que conforme a las normativas generales y específicas del Código Civil no está entre las personas incapaces de realizar actos jurídicos, salvo lo relativo al otorgamiento "del testimonio" de instrumentos públicos (art. 990 CC), es decir "actos sobre otros", no sobre los propios.
El instrumental o documental de uncrédito (contrato de mutuo) en un "contrato de estructura de adhesión" es sólo una parte del fenómeno negocial- contractual, ya que el contrato es una "institución" y jamás puede instrumentarse totalmente, ya que su entorno son las leyes de orden público (art. 21 y 93 CC) y las subsidiarias que lo completan (3).
En cuando al documento a suscribir existiría una garantía para el prestamista para evitarnulidades (no así la revisión de las cláusulas abusivas art. 1071; 1198 C. C. y 37 de la Ley 24.240) y por el lado de la persona con discapacidad "la protección" en cuanto al contenido de lo que suscribe.
Ahora bien las demás personas con discapacidad (similar) estarían en las mismas condiciones, con lo cual la primera pregunta que nos hacemos es si la empresa de prestamos puede colocarrestricciones?
Efectivamente ello es así por la doble razón que señalamos y siempre que no sea de cumplimiento imposible, pero parece razonable la presencia de dos testigos.
Sin embargo claramente las testimoniales no dicen eso sin que la primera intención de los empleados fue "discriminar" y existe al menos prueba testimonial al respecto. Lo cual sin duda viola el derecho personalísimo de "sociabilidad"(acto de discriminación) (4) y el "derecho del acceso del crédito al consumo"(5).
III. ¿Quién debe probar, y cómo, la exigencia de los dos testigos?
Señalamos que no es arbitrario que la empresa proveedora de créditos pueda requerir de dos testigos para la suscripción del documento, sin embargo ella es la encargada de probar fehacientemente esta restricción o condicionalidad de un acto...