Filosofia e ideologias de las teorias de la pena

DERECHO

Y

H UMANIDADES, N o 16 vol. 1, 2010, pp. 17-30

Enrique Bacigalupo / Filosofía e ideología de las teorías de la pena

FILOSOFÍA E IDEOLOGÍA DE LAS TEORÍAS DE LA PENA*
ENRIQUE BACIGALUPO
Catedrático de Derecho Penal
Magistrado del Tribunal Supremo de España
RESUMEN: El autor de este artículo nos presenta de manera sumaria –desde las ideologías de la
pena– el apogeo,desarrollo y la crisis que la sanción penal ha sufrido como corolario de un proceso
continuo de degradación de las garantías fundamentales del derecho penal, y cuyo efecto más evidente ha implicado el asentamiento de paradojas complejas de resolver para el sistema de derecho penal,
a saber, la intensa intervención penal en desmedro del concepto de persona asociándolo a una fuente
de peligros. A esto sesuma una espacio público-político surcado por los cantos de sirena de la
seguridad y el punitivismo dejando en entredicho el fin primordial del derecho penal: definir y
asegurar la libertad de la persona.
Palabras clave: Teoría de la pena, ideología, derecho penal moderno, derecho penal del enemigo.
ABSTRACT: The author of this article summarily presents us –from the ideologies of thepenalty–
the apogee, development and the crisis that the criminal sanction has suffered as a corollary of an
ongoing process of degradation of the fundamental guarantees of criminal law, and whose most
obvious effect has involved the settlement of paradoxes that are complex to resolve for the criminal
law system, namely, the intense criminal intervention at the expense of the concept of person,associating it to a source of dangers. To this is added a public-political space furrowed by the siren
songs of security and punitivism, leaving into question the primary purpose of criminal law: to
define and ensure the freedom of the person.
Key words: Theory of penalty, ideology, modern criminal law, criminal law of the enemy.

1.
La filosofía o la ideología de las teorías de la pena es, desdeel punto de vista de la
presente exposición, el conjunto de ideas que tienen la pretensión de legitimar una determinada limitación de la libertad mediante ejercicio del ius puniendi en un Estado de
Derecho. Tales ideas presuponen, por un lado, una concepción de la criminalidad dentro
de un orden social determinado y, por otro, una noción de la reacción contra ella por
medio de la privación dederechos del autor del delito, es decir, por medio de la pena u
otras medidas del derecho penal, a través de los cuales el Estado está autorizado a restringir la libertad de los ciudadanos para garantizar los derechos a todos y cada uno.
En el marco constitucional del Estado de Derecho democrático actual las teorías de
la pena expresan la función del derecho penal en una sociedad basada en lalibertad, la
igualdad y la dignidad de la persona. En este sentido es indudable que las teorías de la pena
son también la expresión de una ideología. Pero, en todo caso, no pretenden enmascarar la
realidad, sino revelarla.
* Agradecemos al profesor Jaime Gallegos quien ha facilitado este artículo para la presente edición de Derecho y Humanidades.

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H UMANIDADES , No 16vol. 1, 2010, pp. 17-30

Enrique Bacigalupo / Filosofía e ideología de las teorías de la pena

La ideología del derecho penal, en consecuencia, es una ideología de la libertad,
como lo son también otras concepciones del mundo, como, por ejemplo, el libre comercio
o el colectivismo, la economía dirigida o la función social de la propiedad en el ámbito de
la economía, que también comportanlímites más o menos amplios de la libertad en la
actividad humana. Sería erróneo creer que de esta manera solo se explica la pena privativa
de la libertad, pues también la pena de multa y la de inhabilitación implican limitaciones
(indirectas) de la libertad de acción.
Esta visión de la ideología del derecho penal presupone la aceptación de la legitimidad del Estado democrático de derecho...