Fuentes Del Derecho Mercantil

TEMA 2: FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

Introducción:

Existe una primera etapa en el derecho mercantil legislado que cayó en la tentación de manejar el asunto desde la óptica de la exégesis interpretativa tradicional; al considerar que “el derecho no tiene lagunas”; “la ley contiene y regula todas las situaciones”; “basta la interpretación para resolver cualquier conflicto”. Así, seconsideró que el juez debía aplicar la plenitud hermética del derecho, subsumiendo los hechos en el derecho ; pues todo hecho real era siempre supuesto de alguna disposición legal.

Cuándo el análisis exegético determina la inexistencia de una solución expresamente legislada, debía inducirse la norma reguladora a través de la analogía; es decir, “ de la norma escrita se quiere llegar a la no escrita”,de la solución concreta de un asunto se pretende llegar al principio general que permita deducir la solución específica no dictada expresamente.

Esta posición obviamente no sirvió para el derecho mercantil, ya que su nacimiento (primeramente por los comerciantes y luego por los legisladores), obedeció a las necesidades de resolver problemas específicos; de ahí que no haya estructuras generalesfundamentadas en principios abstractos y ello implica que el intérprete “no pueda recorrer a la inversa el camino que no existe”.

Ante esta situación el mercantilista debe centrar su atención en la situación o relación humana que la ley regula; por lo que es necesario conocer la ley, pero junto a ello también requiere conocer la situación o relación que el dispositivo legal busca regular. Elmercantilista no puede cambiar la realidad debe buscar conocerla y procurar regularla.

Dicho lo anterior, salta a la luz la importancia del conocimiento de las fuentes del derecho mercantil, que podemos definir como el conjunto de normas aplicables al derecho mercantil, bien sea escrito o consuetudinario y al orden de prelación o jerarquía de aplicación de las mismas.

La palabra fuente,puede entenderse como todo aquello que da contenido al derecho, todo lo que crea la necesidad de regulación jurídica, es decir, como fuentes materiales del derecho tenemos el comercio, el intercambio, la producción industrial, etc. Pero también puede, desde otro punto de vista, entenderse como fuente a la doctrina al señalar campos que requieran de regulación y al orientar al legislador señalándoledeterminadas soluciones; así como a la jurisprudencia, cuando detecta lagunas jurídicas y orienta reformas al derecho escrito. Obviamente; tanto la doctrina como la jurisprudencia, aportan soluciones al derecho existente y no pueden pretender cambiarlo, siendo en este sentido fuentes materiales del derecho mercantil; sin embargo, a tenor de la constitución vigente la jurisprudencia sentada por lasala constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, al interpretar cierto tipo de derecho tiene carácter vinculante, por lo que deben ser consideradas fuentes formales a estos efectos.

En relación con las fuentes formales del derecho mercantil, debe indicarse que son las formas mediante las cuales el derecho se hace público o se manifiesta. Así, en el derecho mercantil venezolano, existendos fuentes formales, que son: a. La ley y b. la norma consuetudinaria, de las cuales el intérprete obtiene su alcance mediante el uso de medios o recursos interpretativos, tales como: la analogía, la interpretación extensiva y los principios generales del derecho, pero en esta labor no le está dado crear derecho, ya que éste no legisla, simplemente adapta la norma a la situación real.Corresponde en este momento, referir lo relacionado con el orden de prelación o jerarquía en la utilización de las fuentes del derecho mercantil como herramienta al alcance del intérprete, para lo cual vamos a adoptar la muy valiosa posición del maestro Mármol Marquis, no sin antes indicar que en doctrina existen otras opiniones que discrepan del maestro referido, en cuanto al orden de aparición de las...