Garantias Convencionales

GARANTIAS CONVENCIONALES.
1 LA CLAUSULA PENAL.
CONCEPTO.
La cláusula penal se define como el convenio por el cual el deudor promete al acreedor una prestación, para en caso de que no cumpla su obligación o no la cumpla del modo permitente. La cláusula penal es conocida también como pena convencional y opera de dos modos, 1. Estimulando al cumplimiento, por el temor de la pena. 2. Facilitandola obtención y determinando la indemnización en caso de incumplimiento.
IMPUTABILIDAD DEL INCUMPLIMIENTO.
El incumplimiento o cumplimiento defectuoso ha de ser imputable al obligado de pago de la pena, no debido acaso fortuito o fuerza mayor, salvo que se haya convenido que también en estos dos últimos casos sea exigible. Además la obligación principal ha de quedar incumplida por causaimputable al deudor, pues el acreedor no pude dar por supuesto, que el simple hecho de no recibir la prestación debida implica la consecuencia ineludible de poder exigir la pena convenida.
POSIBILIDADES DE PACTAR LA CLAUSULA PENAL.
La estipulación de la cláusula penal debe hacerse en el momento de contraerse la obligación, es decir, en el periodo inicial de la relación jurídica, pero no hay nadaque impide que el estipule o se establezca después del nacimiento de esa relación jurídica, lo que si es conveniente determinar es que debe ser pactada antes de llegar a saberse si la obligación ha sido incumplida, porque si se pacta después del incumplimiento, se desvirtúa la función o las funciones que desempeña, por naturaleza, la cláusula penal.
Existen 2 modalidades de pactar la claúsulapenal:
1. Las partes la pueden establecer para el incumplimiento absoluto, en cuyo caso se hace referencia a un pacto compensatorio.
2. Se puede establecer para el caso de incumplimiento relativo, entendido este como incumplimiento tardío o defectuoso, en cuyo caso se hace referencia a un pacto punitorio o sancionador de la mora.


FUNCIONES DE LA CLAUSULA PENAL.
Funciones que establece lacláusula penal se desempeñar en varias funciones prácticas...
A/ función coercitiva o de garantía, pues estimula al deudor el cumplimiento de la obligación principal ante la amenaza de tener que pagar la pena. B/ función liquidadora del daño, ya que valora por anticipado, la indemnización a que tendría derecho al acreedor en virtud del incumplimiento o el incumplimiento inadecuado de la obligación.C/ función penal, pues castiga el incumplimiento, atribuyéndole consecuencias más onerosas al deudor que las que tendría si cumple con la obligación pactada, si la pena es moratoria, debe pagar con el retraso y cumplir con lo prometido y si la pena es compensatoria debe satisfacer el daño y el perjuicio.
CUANTIVA DE LA CLAUSULA PENAL.
La cuantía de la pena es acordar libremente por las partes,pero siempre sin infringir el límite de lo justo y para ello, la ley señala las reglas, al indicar que cuando se produce un incumplimiento absoluto y se reclama la pena, no puede de ser mayor valor a la obligación principal y cuando se refiere al incumplimiento relativo y el acreedor reclama la obligación y la pena conjuntamente, esta última no puede exceder de la cuarta parte de la obligaciónpenal.
CONTENIDO DE LA PENA.
En el principio, la reparación de los danos y perjuicios se satisfacen con dinero, pero no existe norma que impida que el deudor pueda garantizar el cumplimiento de la reparación establecida como clausula penal, con una obligación de dar o hacer.
PRUEBA DE LOS DANOS Y PERJUICIOS.
La pena convencional dispensa al acreedor de tener que probar hasta donde llegan losdanos y perjuicios, porque la carga de la prueba es suya, si no existiera la cláusula penal, pues le correspondería a el demostrar la extensión del daño, lo que a veces se complica y hace que se dificulte la indemnización reclamada, por la calidad que debe tenerla prueba y porque a veces su valoración por parte de los juzgadores no se hace con el debido apego a la justicia y a la equidad....