Garcia Maynez




Capítulo cuarto
La norma jurídica









Aun cuando el derecho está esencialmente integrado por normas, no podemos entenderlo sólo a partir de ellas, también es hecho, valor, interpretación y argu- mentación jurídica, entre otros elementos que explican el fenómeno jurídico, como el poder. En cuanto a las normas jurídicas aunque la mayor parte de ellas tienen carácter prescriptivo y expresanfactores deónticos tales como obligar, prohibir o permitir, no todas tienen esas características. Es de especial impor- tancia distinguir entre regla, principio y valor jurídico.






I. Lenguaje, prescripciones y normas

Se ha dicho que el derecho es: a) una práctica social; b) una institución o un conjunto de instituciones; c) un instrumento para alcanzar ciertas metas de carácter político,económico o social; d) un instrumento para procurar deci- siones conforme a derecho; e) un conjunto de reglas del juego; f) criterios para facilitar la aplicación e interpretación, etcétera.168
Para Kelsen, el derecho es exclusivamente un conjunto de normas co- activas. Para Marx, es un instrumento de dominación y control social, y para Tomás de Aquino, es la ordenación de la razón encaminada albien común. También el derecho puede verse como conjunto de normas o como facultad de hacer algo si hay un respaldo del orden jurídico. La expresión derecho parece significar tanto el derecho objetivo —las normas—, subjetivo —las facultades o derechos—, como la ciencia del derecho —los enunciados sobre el objeto de estudio llamado derecho—. Por otra parte, es necesario siem- pre distinguir entrenormas jurídicas —los enunciados jurídicos— y las pro- posiciones jurídicas —los enunciados de la ciencia jurídica— que versan sobre las normas jurídicas.


Una importante corriente del derecho, la normativista, sostiene que to- dos los fenómenos jurídicos pueden reducirse a términos normativos. El concepto de norma vendría a ser, en definitiva, el concepto central del de- recho. La corrientenormativista no es la única, los realistas relacionan el derecho con las conductas de los funcionarios y de los jueces. Los marxistas, como ya hemos mencionado, identifican el derecho con ciertas relaciones sociales de dominación. Los iusnaturalistas tienden a vincular el derecho más que con la norma con una idea de justicia. Los institucionalistas ponen el acento en el derecho como conjunto deinstituciones.169
Existe en la comunidad jurídica un cierto consenso en el sentido de que el derecho se expresa en normas y a su vez éstas se construyen con el lenguaje, lo que nos obliga a preguntarnos de qué tipo de lenguaje estamos hablando. Daniel Mendonca recordando a Wittgenstein nos señala una lista de accio- nes que se llevan a cabo con palabras: dar órdenes, describir objetos, relatar sucesos,hacer conjeturas, comprobar hipótesis, presentar resultados, inventar historias, actuar en teatro, cantar en coro, adivinar acertijos, contar chistes,
traducir de un lenguaje a otro, suplicar, agradecer, saludar, rezar.170 ¿Con el
lenguaje que utilizan las normas? Mendonca dice que hay cuatro funciones básicas del lenguaje: la descriptiva, la directiva, la expresiva y la operativa.
La funcióndescriptiva consiste en informar acerca de ciertos fenóme- nos o estados de cosas: nuestro propósito es transmitir información; de los enunciados lingüísticos de esta función se puede predicar verdad o falsedad teniendo en cuenta si responden a determinada realidad. La función directiva la empleamos cuando intentamos dirigir la conducta de nuestros interlocu- tores; esto lo hacemos cuando suplicamos,interrogamos u ordenamos algo, en esta función carece de sentido hablar de verdad o falsedad de los enuncia- dos, las directivas no son verdaderas ni falsas, pueden ser válidas o inválidas, justas e injustas, racionales o irracionales, etcétera. La función expresiva la empleamos para expresar emociones o sentimientos o provocarlos en los interlocutores; de las expresiones exclamativas o poéticas,...