Guarda de menores

INTRODUCCION

La legislación y la práctica judicial todavía vigentes, que impiden el divorcio o reconocer a los hijos habidos en matrimonio de hecho, tiene uno de sus instrumentos más idóneos para reprimir las separaciones en la regulación de la guarda y custodia de los hijos y en el derecho de visitas que teóricamente se concede al “conyugue apartado de los hijos”. El Código civil se limita,en diversos artículos, a decir que los hijos menores de siete años han de quedar bajo el cuidado de la madre, y para los restantes casos se concede la más amplia discrecionalidad al juez.

Al cónyuge apartado de los hijos se le concede un derecho de visita, que también queda a la discreción del juez.
Analizando las resoluciones judiciales referentes a separaciones matrimoniales y a las medidasprovisionales de separación, se puede comprobar que realmente hay una reiteradísima costumbre judicial que es mucho más represiva que la misma ley, y que se puede formular así:
“La guarda y custodia de los hijos se dará siempre a la madre, cualquiera que sea la edad o el sexo de los hijos”.
“El conyugue encargado de la guarda y custodia de los hijos tiene derecho a negar al otro cónyuge suderecho a visitar a los hijos”.

En la practica es necesario, para llegar a esta meta, un periodo de acomodación, en el que el cónyuge que niega el derecho de visita, a requerimientos del juez, da toda clase de disculpas falsas a este, desde que los niños estaban enfermos hasta que el otro cónyuge realmente no fue a buscarlo o fue a hora distinta de la señalada.

Hasta que, transcurrido unperiodo de tiempo más o menos largo y previo varios requerimientos judiciales que no dan ningún resultado, el cónyuge perjudicado siente la sensación de estar siendo toreado al limón entre el juez y su antiguo consorte, y se ve obligado a elegir entre renunciar a sus hijos o volverse loco. Si no renuncia, se suele convertir en un padre fantasma, que aparece de improviso detrás de los arboles y farolascercanos al colegio, gritando: “¡Hijos míos!”, lo cual puede ser motivo suficiente para dar por sentado el desequilibrio mental de este padre fantasma y considerar las relaciones con sus hijos perjudiciales para estos, y, al final, negársele de pleno derecho de visita.

Concepto de guarda:
Es la situación en que se encuentra un niño, niña o adolescente bajo la responsabilidad de uno de suspadres, ascendientes o tercera persona, por medio de una decisión judicial originada por divorcio, separación judicial o de hecho, declaración de ausencia, acción u omisión que vulnere la seguridad e integridad, irresponsabilidad, abandono, abuso o por cualquier otro motivo.

Sujeto de guarda
Los sujetos del delito de abandono de recién nacidos son de dos clases:
Sujeto Activo:
Es la persona quetiene bajo sus cuidados y su guarda al recién nacido abandonado, es decir, debe preexistir una situación aunque sea de mero hecho a causa de la cual el hijo o el incapaz deban considerarse en la esfera de la supervigilancia del sujeto activo. La guarda es una obligación de derecho y el cuidado una obligación de hecho. Por lo tanto se requiere que el abandono este bajo la guarda o cuidado, delautor del delito, es decir debe existir para el autor del hecho la obligación de proporcionarle, guarda o cuidado.

Sujeto Pasivo:
Este puede es el niño menor de 12 años o una persona incapaz, sin capacidad de proveerse por salud o por enfermedad. Por enfermedad se entiende desde una postración febril hasta el hipnotismo y por enfermedad mental. Se entiende desde la idiocia hasta la locurafuriosa.
El legislador no hace referencia especial en el delito simple pero, agrava la responsabilidad si el abandono se ha hecho en un lugar solitario. Se requiere la intencion de abandonar, es decir, el dolor, esto es con el fin para librarse de la guarda y custodia. Puede aparecer dolor de cometer otros delitos, de lesionar, de causar la muerte y, en estos casos las lesiones o el homicidio...